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研讨会伊始，主持人中国政法大学民商经济法学院院长于飞教授指出随着民法典的出台，民法学中大规模的立法论由此告一段落接下来应该进入的是一个本土解释论的生长发展阶段，而在新规则与新体系之下我们的民法解释论应当有一个怎样的新发展，意义深远这也是我们这一系列研讨会举办的初衷。
中国政法大学副校长时建中教授首先代表学校对校外参会学着表示了衷心的感谢并预祝本次会议取得圆满成功，随后他主要从两个部分阐释了自己对民法典特别是民法典合同编的一些看法
在第一个部分，时建中教授回顾了民法典制定的历史和法大学者对民法典的贡献他指出，我国民法典的制定与颁行并非一日之功洏是既有民事制度之大成者，是中国民法理论与智慧的凝聚与体现可以说民法典的出台实现了几代民法学者的夙愿。
在第二个部分时建中教授针对民法典合同编分享了自己的观点。他指出合同法融入民法典标志着合同法律制度进入了一个全新的阶段我们在对合同编进荇解释与发展的时候，也要牢记合同法维护市场秩序和交易以推动市场经济健康发展的初心和使命立足于保障交易安全和鼓励交易，不僅要关注典型合同也要关注非典型合同。
除此之外时建中教授还指出，合同编对缔约程序及其严谨度的关注值得肯定但在数字经济嘚背景下，针对诸如网上交易、格式合同这一类刚性的缔约程序合同编还需要进一步提升其针对性以更好地协调各方利益关系。
主题：匼同在民法典中的功能
本编调整因合同产生的民事关系
李永军教授首先讲到了关于合同编第463条“本编调整因合同产生的民事关系”这一條文的问题，主要包括了以下几个方面：
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就对该条对象定位的理解来说民事关系只有在被民法所调整之后才能形成，而在调整之前法律关系的性质并不明确，因此该条的对象定位存在一定程度的错位
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合同调整的生活关系或者社会关系和因合同产生的关系之间是怎样一個关系并不清晰，因为因合同产生的关系也包括了不当得利和物权请求权例如动产抵押、地役权的设定等问题这些问题恐怕不是单独的匼同制度所能够调整的。
合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用有關该身份关系的法律规定；没有规定的可以根据其性质参照适用本编规定。
随后李永军教授讲到了合同编第464条对于“合同”的定义问题有以下问题需要澄清。
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这个合同属于债合同吗
从第1款来看，似乎不是：设立、变更、终止民事法律的关系的协议当然不仅仅是债。昰否民事法律关系的协议都是合同呢物权合意如何？离婚协议
再看第2款排除了——婚姻、 收养、监护等有关身份关系的协议，适用有關该身份关系的法律规定;没有规定的可以根据其性质参照适用本编规定。从这一排除来看也难以得出债合同的结论——物权合同没有排除。
从合同编的实际内容看包括债法总则的基本内容、包括物权——第641-644条 (所有权保留)、第七百四十五条:出租人对租赁物享有的所有权，未经登记不得对抗善意第三人。
此处的合同为债权合同的说法是不准确的因为物权合同并没有被排除在外，并且从合同编的实际内嫆来看其也包括了物权的内容
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从一般定位来看，民法典“合同”的定位应该是为“合意”提供一般规则而不仅仅是产生债，但多数情況下是按照债合同的一般思路因此从体系化角度来看其更应该被纳入总则编法律行为的部分中去，而当我们把原来的合同法制度整建制哋搬入民法典独立成编后民法典体系便有受到破坏的危险，这表现在将合同编从民法典中拿出后其也能够独立适用也正是因为如此才囿了第464条第2款。
从定位看民法典的体系化：法律行为
双方法律行为——合同(总则必须为所有的合意提供规则)因此，婚姻协议、扶养协议物权合意等却适用合同规则 。
单方法律行为——一般不产生债 即使是赠与也用合同。
李永军教授认为这仍然没有脱离单行法的思路
朂后李永军教授发表了自己对债合同直接产生物权的看法。
李永军教授指出在合同的定位中他并不同意合同能够直接产生物权的观点，洇为这会导致债权和物权无法区分的严重后果为此他举例说，即使在中国古代承认婚约的时代也必须要通过一定的形式婚姻才能成立洏并非婚约就可以导致婚姻的成立。在古罗马法合意+形式或者原因才能产生债，那么为什么现在一个协议就可以立刻产生债呢
李永军敎授认为，就法律行为和产生的民事权利义务关系来说这种作用可能发生在债编，这就是债权行为可能发生在物权编，这就是物权行為前者产生的是债，后者产生的是物权债权行为的产生不需要公示，而物权行为如何产生物权必须要公示那么在这样的逻辑下，很難说合同能够产生物权但我们国家合同法、物权法很多这样的情况。
当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务嘚标的物的所有权属于出卖人。
出卖人对标的物保留的所有权未经登记，不得对抗善意第三人
出租人对租赁物享有的所有权，未经登记不得对抗善意第三人。
所有权保留担保力很弱，简单问题复杂化买卖合同直接弄个担保不就行了吗？登记又怎么去登记呢
民法典的体系、债权物权的区分、物权债权的转移很有问题，需要继续研究和学习
李老师总结说，当我们把原来的合同法整建制地搬入民法典而独立成编后这种体系化就已经被破坏了，民法典并没有真正实现法典体系化的要求甚至现在把合同拿出来，都能够独立适用
報告人：柳经纬、韩世远、解亘、朱广新
主题一：民法典合同编通则的双重功能
合同编具有鲜明的特色，即它是合同债与非合同之债的混匼物没有债法总则，债的一般规范无处安身合同编的通则一方面是合同法的一般规范，另一方面也是债法的一般规范民法典的体系昰一大缺陷。
他从民法典未设立债编之现状与总则第118条第2款具备的充实债的一般规范之作用引出主要从通则规定作为合同编本身的一般規范角度和通则作为债法一般规范的角度来阐释自己的观点。
在第一个方面柳教授围绕合同编第463条与第464条讨论了合同的适用范围问题。
夲编调整因合同产生的民事关系
那就意味着对合同之外的民事关系不作调整，除非有法律的特殊规定
合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。
根据这款合同是协议，不仅仅是债还应当包括其他。
婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用有關该身份关系的法律规定；没有规定的，可以根据其性质参照适用本编规定
柳老师认为是多此一举，因为第一款已经对合同做了规定巳经包含了第二款的内容。
通则适用的范围应当包括四类：合同编第二分编规定的19种典型合同、民法典其他编规定的合同如抵押质押合同等、其他法律规定的合同以及无名合同
在第二个方面，柳教授解读关于非因合同产生的债权债务关系的法律适用问题他指出合同编第468條使得合同编通则规定的适用范围扩大到了非合同之债，进而使得合同编通则具有了债法总则的功能特点
非因合同产生的债权债务关系，适用有关该债权债务关系的法律规定；没有规定的适用本编通则的有关规定，但是根据其性质不能适用的除外
非合同产生的债包括哪些？需要结合118条
民事主体依法享有债权。
重回民法典第118条第2款来思考柳教授认为第468条款有两重意义。
首先是这一条款的明确规定使嘚侵权行为重归债的体系维护了传统的债的体系；其次是它确立了最广义的债的概念就是请求权关系。
债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。
法律的其他规定指什么柳老师认为应该理解為非典型之债，就是合同、侵权行为、无因管理、不当得利以外的债比如民法典其他编的规定、民事特别法的规定、公法里的税务之债等。
准合同是不是当然适用合同编通则的规定根据463条不能当然的适用，要借助468条的规定去使用
柳经纬教授重申指出，民法典第118条为债法体系奠定了基础但不设债编而是由合同编通则规定了债的一般规范，进而通过468条的规定使之适用于非合同之债这不失为一种解决问題的方案。他最后还表明合同编通则规定债的一般规范是否可以满足债法总则的要求，这或许值得进一步研究讨论
主题二：人财二分原则、物债二分原则与合同
合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用囿关该身份关系的法律规定；没有规定的，可以根据其性质参照适用本编规定
本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间設立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用其他法律的规定。
首先韩教授指出了民法典第464条第二款较之于合同法第2条做出的改变在于可以参照适用，即原本的人财二分原则项下部分有关人身关系的协议被允许参照合同编通則当中的这些规定韩教授肯定了这一修正所发挥的作用并表示，通过这样的一个修正可以使得有关身份关系的这种协议有第二层级的法律可依，可以解决实践中遇到的困难
同时，韩教授提到柳经纬教授报告时举例的人体器官捐献协议与新药试验协议，表示这类协议屬于非典型合同可以直接适用合同编典型合同或者通则的规定，不必像有关身份关系的协议那样参照或者类推适用合同编的规定
其次，韩教授以担保法为切入详细解读了担保合同的内涵与属性应当如何理解他表明，民法典总体仍旧体现着区分原则而类似物权编的担保法内容在合同编也有所规定这样的事例，这或许是法典化在提取公因式使民法规范体系化的过程当中的某种反向运动
最后，韩教授再佽肯定了民法典合同编的进步性并且表示这样的进步性主要体现在两方面，一方面是民法典区分原则吸纳了相关的司法解释；另一方面昰合同编规范为本来被排除在外的人身关系有关协议提供了参照适用的途径。
主题三：第三人原因的违约
当事人一方因第三人的原因造荿违约的应当依法向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷依照法律规定或者按照约定处理。
当事人一方因第三人的原洇造成违约的应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷依照法律规定或者按照约定解决。
首先他提醒大家注意民法典第593条与合同法第121条存在的差异是前者增加了“依法”二字，并就民法典这一条款增加的“依法”进行了归责原则的的讨论
解亘教授認为，合同编有关违约责任的规范从未将第三人原因排除在外。如果是第三人原因导致违约可以直接适用第577条主张违约责任，无需通過第593条引致
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任
竝法者加入“依法”二字，导致该规范从一个独立请求权的完全规范变成了提示规范、转致规范实无必要，似乎是自废武功
民法典第593條背后的阳谋在于，消除合同法121条过分确定之表述所带来的普遍误解——超级债务。第593条的功能为提醒规范不提供任何的请求权基础。
其次关于第三人原因判断的问题。
所依之“法”为何取决于“第三人的原因”这一事实在违约责任的哪一要件中评价。
合同编的归責立场：通说——二元论
（1）无过错归责——577条
（2）过错归责——分则中若干规范
①在无过错归责的情形：
合同法121条、民法593条中均有“造荿违约”的表述,这里的违约应该解释为给付结果未实现的状态否则,对于121条，构成语义重复用——构成违约 ,承担违约责任
对于593条，则自楿矛盾：已经构成“违约” 为何还需“依法”判断是否承担违约责任?
“第三人的原因”应在债务内容中判断——如果克服某种第三人的原因依实现给付不属于债务内容，则不构成违约债务人不必承担违约责任。
而确定债务内容正是判断违约与否的前提属于一般条款(577条)嘚应有之意。
违约的事实+债务人的过错
“第三人原因”在过错要件中判断
这本是分则相关规范的使命
解亘教授强调其立场始终都是坚持归責立场一元论即无过错责任他解释这主要有四个方面的原因：
（1）违约责任基础单一，答应的事情没有做到与过错无关；
（2）二元论夲身存在障碍：
①无名合同怎么办？——无过错还是过错
②履行辅助人责任的实定法依据
德国法第276条、台湾法第220条，我国法上并没有；
（3）履行辅助人的过错归责条款需要加入才能将履行辅助人的过错归责于债务人；
（4）举证上的重复：主流学说——分则中涉及手段债务嘚合同应采取过错归责的立场问题在于注意义务是债务的内容，举证违反注意义务和违反债务内容而实际上无需举证两次。
在报告最後解教授再次重申总结其观点，第三人包括履行辅助人和其他与债务人履行毫不相干的第三人；第593条所依之法——第577条应该是一个独竝的请求权规范，违约责任的一般条款
主题四：《民法典》第577条的规范目的与功能
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合約定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任
这条是源于《合同法》第107条，没有任何的更改对于这条的法律理解和适用的情况：
（1）违约责任的归责原则（严格责任）的法律依据
（2）损失赔偿的请求权基础规范
（3）学说：双重构成要件理论：
②实際履行、损失赔偿等责任承担方式的构成要件
他从两个问题的提出开始，进行了两方面的解答与报告
首先，朱广新研究员提出《民法典》第577条是否可以成为违约责任的归责原则的法律依据，并从以下几个方面进行展开
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违约归责应否以“违约责任”概念为基础展开法律思维?
违约责任是一个法典编纂概念，是由各个违约责任承担方式抽象出来的一个民事责任类型概念
民事责任包括违约责任、缔约责任和侵权责任。
违约救济的法律适用：值得思考的问题是各种违约责任承担方式有没有及有什么样的归责原则?所谓违约责任之归责原则，是┅种脱离具体违约救济的大而化之的法律思维
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能否从各个违约责任承担方式中抽象出共同的归责原则，并以“违约责任之归责原则”予鉯概称呢?
这需要具体考虑各个违约责任承担方式本身在法律构造(责任成立)上是否内在的存在归责性问题
修理、重作、更换和继续履行是屬于实际履行的范畴；赔偿损失和支付违约金是损失赔偿的范畴。
损失赔偿是在合同约定的给付义务之外，使违约方对自己的违约给对方造成的损失承担义务或责任为证成责任的正当性，存在基于什么理由令违约方承担责任的可归责性问题思考
实际履行，只是责令违約方遵照合同约定继续履行债务或补正瑕疵给付从而使合同得到实际履行，只要合同存在违约方就应遵循合同信守原则履行义务，合哃本身就是实际履行责任或请求权的正当性依据不需要再从主观追问违约方是否可归责的问题。因此实际履行这个违约责任的正当性無归责问题可言。
既然一个存在归责性问题(损失赔偿)另一个根本不存在归责性问题，那么就无法由各个违约责任承担方式抽象出具有普遍适用性的归责原则，违约责任之归责原则之说不仅是空泛的，而且是虚幻的
从比较法上看，无论大陆法系还是英美法系凡是在違约救济上谈论严格责任、过错责任等归责原则问题，无一不是针对违约损失赔偿
基于如上分析，将第577条当作判定违约责任的归责原则嘚法律依据是不合理的、不可取的。
朱广新研究员提出的第二个问题是第577条可否成为损害赔偿的请求权基础规范。
朱老师认为该条款鈈可或者说不可单独作为损害赔偿的请求权基础规范主要是从规范体系角度、责任构成角度、违约损失赔偿的规范体系上来进行论述的。
民法典第566条第2款、第583条对合同解除情形下的损失赔偿、实际履行情形下的损失赔偿都作出论具体的规定但是引发出一个问题是：对于替代给付的损失赔偿，民法典缺乏明确规定
根据580条，实际履行请求权被排除后替代给付的损失赔偿具有救济债权人（非违约方）的重偠违约救济措施。
1.把第577条与第584条结合在一起适用；
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定造成对方损失的，损失赔偿額应当相当于因违约所造成的损失包括合同履行后可以获得的利益；但是，不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违約可能造成的损失
2.根据“举轻明重”类推适用方法，通过类推适用第583条填补漏洞
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合約定的，在履行义务或者采取补救措施后对方还有其他损失的，应当赔偿损失
报告人：方新军、周江洪、宁红丽、吴香香、谢鸿飞
主題一：民法典保理合同解读
方老师主要对《民法典》第761条做出了解读和自己的看法。
保理合同是应收账款债权人将现有的或者将有的应收賬款转让给保理人保理人提供资金融通、应收账款管理或者催收、应收账款债务人付款担保等服务的合同。
对这条方老师提出了四个問题：
1. 保理合同是否必须具备4项内容？
这条的规定主要来自于1988年的保理公约资金融通、应收账款管理或者催收、应收账款债务人付款担保等服务。
美国在早期就认为必须同时包括这四个范围但是从后来的实践来看这样的规定行不通，因为如此做法会使得保理的类型只包括“全保理”一种因此这四个有一个就可以，并不需要全部都有
保理的核心要素就是债权让与，非让与不保理方老师以前也是支持這种观点的，但是现在观点有所改变
方老师认为资金融通和付款担保必须选一个，因为保理合同的要素就是债权让与常素就是资金融通和应收账款债务人付款担保。如果资金融通和应收账款债务人付款担保你不必须选一个那么选择催收就可能变成讨债公司，这就背离叻保理的本质而且我国各地相关规定也禁止保理公司专门从事债务催收业务。但是方老师认为这个观点需要经受实践的检验现在怎么著还不好说。
2. 是不是所有的债权都可以保理
先从现有的债权的角度应收账款是一个会计上的词语，指企业在正常的经营过程中因销售商品、产品、提供劳务等业务应向购买单位收取的款项，包括应由购买单位或接受劳务单位负担的税金、代购买方垫付的包装费各种运杂費等
我们对此先不要从545条上去看，从761条出发我们在此给其一个限缩，是合同产生的债权让与人是企业，不是自然人也就是不包括個人、家庭的债权。
方老师在此着重强调了票据债权是否可以保理为什么要强调这个呢，因为央行和银监会颁布一系列文件都将这个给排除了也就是说票据债权不可以保理。但是在司法实践中这个是没法排除的，那么央行为什么这么规定呢是因为抄错了导致的。方咾师也是赞同票据债权是可以保理的
而对于将有的债权，一个需要解释的地方是将有的债权是否需要有基础关系的存在如果进行严格解释，就必须包括基础关系的存在但现在一种普遍观点则认为可以不存在基础关系，但是在将来债权产生的时候须能够解释进现在约萣的范围。因逐笔转移和一揽子转移会有不同方老师没有详细的阐述，但下个月会发表论文有最新的阐述，大家感兴趣的可以关注
這个《民法定》545条已经解决了，方老师认为这可能专门为了保理业务的拓展和扩张所做的规定非常的好。
债权人可以将债权的全部或者蔀分转让给第三人但是有下列情形之一的除外： （一）根据债权性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定鈈得转让。 当事人约定非金钱债权不得转让的不得对抗善意第三人。当事人约定金钱债权不得转让的不得对抗第三人。
主题二：中介匼同参照适用委托合同问题
周老师先做了一个中介合同的制度简史的概述他指出，虽然我们古代就有了这样的制度但是现在的制度基夲上来源于欧陆，但是我们在对此制度解释的时候又没有回到欧陆法。
随后周江洪教授提到了居间合同规则的变化，主要有三点
一、居间合同规则变化概览
（1）民法典合同编以“中介合同”的概念替代“居间合同”，主要目的在于改进法典的可读性;但因涉及中介与居間的不同含义可能会有一些歧义。要注意生活用语中的“中介”与民法典“中介合同”之区别
（2）新增跳单问题的规定，第965条
委托囚在接受中介人的服务后，利用中介人提供的交易机会或者媒介服务绕开中介人直接订立合同的，应当向中介人支付报酬
（3）新增委託合同的参照适用，第966条
本章没有规定的，参照适用委托合同的有关规定
二、委托合同的参照适用问题
周江洪教授重点讲到了第966条。怹指出从比较法上来看，很多人都会认为居间是一种特殊的委托最明显的就是瑞士债务法，它会明确规定通常情况下委托这种规则适鼡于居间合同当然在德国民法典上由于委托是无偿的，居间通常是规定在承揽之后所以把居间合同视为委托的一种，还不如把它作为承揽的一种这可能是更符合学者的一般理解，而在日本的学说中将居间分为单务性的和双务性的，前者更多的是类似于委托而后者哽加类似于承揽，总的来看其是有区分的
但是我们现在没有这么区分，只要没有规定的就是参照适用委托。从立法论上这是可以进行反思的不过在区分适用和参照适用两者这点上，民法典还是值得肯定的
1999年合同法未规定委托的适用或参照适用问题。
所谓适用指的昰“拟处理之案型与拟引用之法条所规范之案型之抽象的法律事实实际上同一，或在规范上备评价为同一-的情形”
所谓参照适用，其实質就是准用指的是，“拟处理之案型与拟引用之法条所规范之类型之抽象的法律事实虽不相同但却类似，从而基于平等原则对它们應作同一处理的情形”。
三、委托合同具体的规定的逐一检验
1.921条不能参照适用
2.922条原则上是可以参照适用的
4.925-926 原则上不能参照另外隐名的居間不是参照适用而是混合合同的适用问题
5.927可以参照适用
6.928无须参照，但是对于比例报酬和跳单的问题928条第2款可参照
9.933条主要涉及到965条的问题 茬任意解除上可能可以参照但是损害赔偿上不可以参照
后续周老师也会有相关的论文进行阐述，感兴趣的可以关注一下
主题三：典型合哃中的解除问题
一、《民法典》与《合同法》的比较
第一，保留《合同法》第94条(第563条第一款)
有下列情形之一的当事人可以解除合同： （┅）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）當事人一方迟延履行主要债务经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。
以持续履行的债务为内容的不定期合同当事人居间合同可以随时解除解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方
意味着《民法典》没有解决《合同法》第94条中两个最为重要的问题，即不可抗力与风险负担的关系、“合同目的”认定嘚困难
第二、实现了不定期继续性合同的随时解除的一般化(第563条第二款)
随时解除+合理期限+无赔偿
第三、增设情事变更的司法解除(第533条)
合哃成立后，合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化继续履行合同对于当事人一方明显不公岼的，受不利影响的当事人可以与对方重新协商；在合理期限内协商不成的当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。 囚民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况根据公平原则变更或者解除合同。
第四、增设非金钱债务的司法终止(第580条第二款)
当事人┅方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的对方可以请求履行，但是有下列情形之一的除外： （一）法律上或者事实上不能履行； （二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； （三）债权人在合理期限内未请求履行 有前款规定的除外情形之一，致使不能实现合同目的的人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求终止合同权利义务关系，但是不影响违约责任的承担
第五、修改囷增设了典型合同中的法定解除规范，如不可抗力导致合同目的不能实现以及违约解除等情形
对于563条宁老师主要讲了：
1.不可抗力导致合哃目的不能实现: 563-1 (一)
迟延履行主要债务+合理期间: 563-1 (三)
根本违约(不能实现合同目的): 563-1 (四)
对于第3点呢，宁老师提出了疑问;
法律概念的确定到底是什麼?兜底兜的什么底？
随后宁红丽教授提到了履行迟延的问题民法典分则对于迟延履行又有哪些规定呢？
634(一):分期付款买卖的解除
行使要件仩增设“经催告后在合理期限内仍未支付到期价款的”
法律效果:加速到期/解除
法典第634条之关于分期付款买卖的解除之规定虽然加上了催告宁老师认为仍然值得检讨，因为理论上对于一个融资性合同来讲加速到期是相比于解除更为严重的后果，因为这会使得当事人丧失期限利益
2.供用电、水、气、热力合同
用电人逾期不支付电费的，应当按照约定将支付违约金经催告用电人在合理期限内仍不支付电费和違约金的，供电人可以按照国家规定的程序中止供电
供电人依据前款规定中止供电的，应当事先通知用电人
宁红丽教授认为它不能算昰真正的私法意义上的合同，因为国家本身就有提供给人民使用这些基本生活设施的义务通过合同法来调整基础设施的供应合同是不合適的。
承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的出租人可以请求承租人在合理期限内支付；承租人逾期不支付的，出租人可以解除匼同
台湾地区民法第440条:承租人迟延支付租金时出租人的终止权
针对房屋、建筑基地及耕地等不同租赁物之规范上的需要分别增加积欠总額的下限，以缓和承租人之周转压力
宁老师认为： 对于租赁合同，特别是长期租赁中如果承租人对租赁物有较多投资对承租人来说责任比较重，合同的轻易解除也许会造成资源的极大浪费台湾民法更加的弹性，缓解承租人的压力
业主违反约定逾期不支付物业费的，粅业服务人可以催告其在合理期限内支付；合 理期限届满仍不支付的物业服务人可以提起诉讼或者申请仲裁。
宁老师说：物业服务合同沒有规定中止
5.承揽合同中的履行迟延发生何种法律效果?
区分定期债务与不定期债务:是否足够?
对承揽合同和建设工程合同，需包括“迟延開工”
《瑞士债务法》第366条第1款未直接规定承揽人的迟延履行，仅规定了迟延开工
台湾地区“民法”第502条第一款: 区分迟延是否可归责於债务人
因可归责于承揽人之事由，致工作逾约定期限始完成或未定期限而逾相当时期始完成者，定作人得请求减少报酬或请求赔偿因遲延而生之损害(修正理由:仅适用于工作完成时)
对于承揽合同来说，开工日期是非常重要的而我们的预期违约制度能不能解决迟延开工嘚问题，值得思考
1.承揽和建设工程中的履行迟延应不限于履行迟延，还应包括迟延开工以保证定期债务中定作人的利益；
2.对于工作已基本完成的非定期债务，定作人可提起赔偿但应限制其解除权的行使；
3.第563条未区分迟延是否可责于债务人
二、典型合同分编中的随时终圵
委托人或者受托人居间合同可以随时解除解除委托合同。因解除合同造成对方损失的除不可归责于该当事人的事由外，无偿委托合同嘚解除方应当赔偿因解除时间不当造成的直接损失有偿委托合同的解除方应当赔偿对方的直接损失和合同履行后可以 获得的利益。
承揽笁作需要定作人协助的定作人有协助的义务。定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的承揽人可以催告定作人在合理期限内履荇义务，并可以顺延履行期限:定作人逾期不履行的承揽人可以解除合同。
承包人将建设工程转包、违法分包的发包人可以解除合同。
發包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准或者不履行协助义务致使承包人无法施工，经催告后在合理期限内仍未履行相应义务的承包人可以解除合同。
上述分则中的法定解除可分为两类:
1. 不定期继续性合同的随时解除:合理期限+无赔偿
2. 任意解除权:无匼理期间+有赔偿
所有类型的服务合同如无特别理由，应在法律后果上同等对待委托(第933条)的规定。承揽、货运和物业服务合同都应适用
分则中的法定解除与第563条第(五)项法律规定的其他情形”的关系涉及到解除的法律效果，是否适用第566条所订一般解除的法律效果
分则中嘚各个法定解除制度在主体、行使条件和法律效果上存在着差异性。《合同法》生效期间由典型合同解除导致适用一般解除的法律效果时司法适用中存在恣意问题。
合同编总、分则之间的体系化工作仍需进一步推进进一步建立“原则+例外”的解除体系，实现法典编纂的價值
主题四：民法典中的买卖合同价金风险规则
吴老师主要讲了三个问题：一、什么风险；二、何时转移；三、联动规范。
一、买卖合哃的价金风险属于什么风险
吴香香副教授指出买卖合同价金风险解决的问题是出卖人给付不能而买受人需不需要支付价金的问题。
与之楿对应的是给付风险其解决的问题是如果标的物毁损灭失给付不能了出卖人需不需要再给付一次的问题，给付风险实际上是价金风险的┅个前提性问题并且给付风险并不限于买卖合同；而相比于对待给付风险，价金风险中价金风险转移无给付仍有对待给付。但是对于對待给付风险无给付即无对待给付。
(一)买卖合同的给付风险（区分特定和种类）
(二)给付风险与价金风险
1.给付风险是价金风险前提
2.给付风險并非买卖所独有
(三)价金风险与对待给付风险
1.对待给付风险:无给付即无对待给付终局不移转。
2.价金风险:价金风险移转无给付仍有对待給付。
二、民法典中价金风险如何规定、何时移转
吴香香副教授指出就买卖合同价金风险来看，其体系由一般规则和特殊规则构成一般规则是第604条交付移转，特殊规则有三类分别是寄送买卖、在途货物和受领迟延，吴香香教授这几类规则分别作出了自己的评析
(一)价金风险一般规则:交付移转(604)
标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担交付之后由买受人承担，但是法律另有规定或者当倳人另有约定的除外
(二)价金风险特殊规则
出卖人按照约定将标的物运送至买受人指定地点并交付给承运人后，标的物毁损、灭失的风险甴买受人承担
当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依据本法第六百零三条第二款第一项的规定标的物需要运输的出卖人将标的粅交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担
合同法司法解释（三）第十二条
出卖人根据合同约定将标的物运送至买受人指定地点并交付给承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人负担但当事人另有约定的除外。
2.在途货物(606特殊的寄送)
出卖人出卖交甴承运人运输的在途标的物除当事人另有约定外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担
合同法司法解释（三）第十三条
出賣人出卖交由承运人运输的在途标的物，在合同成立时知道或者应当知道标的物已经毁损、灭失却未告知买受人买受人主张出卖人负担標的物毁损、灭失的风险的，人民法院应予支持
对于在运输途中销售的货物，从订立合同时起风险就移转到买方承担。但是如果情況表明有此需要，从货物交付给签发载有运输合用单据的承运人时起风险就由买方承担。尽管如此如果卖方在订立合同时已知道或理應知道货物已经遗失或损坏，而他又不将这一事实告之买方则这种遗失或损环应由卖方负责。
吴老师提醒一定要对比公约看才能明白这條的含义
因买受人的原因致使标的物未按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定时起承担标的物毁损、灭失的风险
出卖人按照約定或者依据本法第六百零三条第二款第二项的规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的标的物毁损、灭失的风险自违反约定时起由买受人承担。
因标的物不符合质量要求致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担
标的物在试用期内毁损、灭失的风险由出卖人承担。
就第610条来说其涉及的问题是标的物有重大瑕疵的情况，这个时候买受人会有两个权利即拒收权和解除权，在拒收和解除合同时标的物毁损灭失的风險指的是什么我们需要区分不同的情形作出不同的分析；
就第640条来说，该条毁损灭失的风险指的是返还不能的风险而不是价金风险或給付风险，因为此时合同还没有成立
主题五：《民法典》第700条与第392条的适用分析
一、民法典第700条引发的问题
(一)共同担保人追偿的现行法規范
第十二条 同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额承担保证责任。没有约定保证份额的保证人承擔连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人囿权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额
《担保法司法解释》第十九条
两个以上保证人对同一债務同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约萣各自承担的份额对抗债权人的人民法院不予支持。
第二十条:连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的債权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任
连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能縋偿的部分由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的平均分担。
《担保法司法解释》第三十八条
同一债权既有保证又有苐三人提供物的担保的债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或鍺约定不明的承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。
第一百七十六条 被担保的債权既有物的担保又有人的担保的债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权;没囿约定或者约定不明确债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿
56. [混合担保中担保人之间的追偿问題]
被担保的债权既有保证又有第三人提供的物的担保的，担保法司法解释第38条明确规定承担了担保责任的担保人可以要求其他担保人清償其应当分担的份额。但《物权法》第176条并未作出类似规定根据《物权法》第178条关于“担保法与本法的规定不一致的，适用本法”的规萣承担了担保责任的担保人向其他担保人追偿的，人民法院不予支持但担保人在担保合同中约定可以相互追偿的除外。
被担保的债权既有物的担保又有人的担保的债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有約定或者约定不明确债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿
谢鸿飞研究员指出，从现行法来看无论是从立法原意还是最高院对《物权法》第176条的解释来说，其并没有承认无意识联络的共同担保人之间的相互追偿权
而从《民法典》第392条来看，在立法过程中立法者态度有一个转变的过程即由原来有权向其他担保人追偿变为了否定混合共同担保情形下担保人互相の间的追偿权。
谢老师认为否认了混合共同担保情形担保人相互之间的追偿权
同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同約定的保证份额承担保证责任；没有约定保证份额的，债权人可以请求任何一个保证人在其保证范围内承担保证责任
而在保证领域，苐699条也否认了无意思联络的共同保证人相互之间的追偿权
保证人承担保证责任后，除当事人另有约定外有权在其承担保证责任的范围內向债务人追偿，享有债权人对债务人的权利但是不得损害债权人的利益。
现在的焦点就在于第700条本条同时赋予了保证人以追偿权和法定代位权，是否意味着无意思联络的担保人之间可以追偿?
谢鸿飞研究员认为该条怪异的表述即“享有债权人对债务人的权利”特别容噫让我们理解为给保证人相互之间的追偿开了一个口子，但是仍然存在一定的障碍
例如甲向银行借款100万，A提供全额保证B提供了200万的抵押物，在A承担保证债务还了这100万之后，假如其可以向B追偿那么追偿的范围为多少，是50万还是100万殊成疑问。
二、民法典700条的两种解决方案
保证人承担保证责任后除当事人另有约定外，有权在其承担保证责任的范围内向债务人追偿,享有债权人对债务人的权利但是不得損害债权人的利益。
实际承担债务超过自己份额的连带债务人有权就超出部分在其他连带债务人未履行的份额范围内向其追偿，并相应哋享有债权人的权利但是不得损害债权人的利益。其他连带债务人对债权人的抗辩可以向该债务人主张。
方案一即明确该条未赋予担保人之间的追偿权
（二）规定第700条代位权适用的场景
甲向银行借款100万，A提供全额保证甲提供200万的抵押物。
银行按照约定请求A承担了100萬元的保证债务，A获得银行对甲100万的债权该债权上有200万元的抵押权，A可向甲主张抵押权
在自由讨论环节，李永军教授认为对于追偿權的问题确实还存在比较大的争议，我们的民法典其实是回避了这个问题但是如果我们仔细看第524条的条文，这一个问题还是确实存在的
另外，李永军教授对委托合同准用于居间持有不同的看法他认为，居间和委托存在着很大的不同居间很多情形下是无偿的，甚至居間人原则上来讲几乎没有任何义务居间成功后才有权利请求，所以委托准用于居间还值得更多的讨论。周江洪教授赞同李永军教授的看法他认为原来《合同法》是没有适用或者参照适用的问题，如果居间人有代理权的时候就是居间加代理的关系，其是一个混合性的匼同可能就是直接适用而非参照适用，另外对于双务居间和单务居间作出区分则有可能对上面的问题产生不同的影响。
于飞教授针对參照适用提出了自己的问题他提出，其一如果法官在某一个案件当中发现对委托合同的类推并不好，他能不能用别的方法补充漏洞；其二如果他在别的地方发现了更适宜类推的规范，而不是在委托合同当中他能不能突破这个参照使用。
周江洪教授认为于飞教授提出嘚这样一个问题确实有相当的难度如果是涉及到总则的部分当然是可以的；而最大的问题在于如果分为双务居间和单务居间，后者实际仩更加接近于承揽本来应该参照适用承揽，但是现在我们规定了参照适用委托还能不能参照适用承担，这一问题的答案就不那么清晰叻
除此之外，针对研讨会第一单元中关于违约责任的问题如第577条和第三人违约的问题参会的老师又进行了进一步的讨论，明确了相关問题仍然有进一步深入研讨的空间
在闭幕式环节，李永军教授向参加本次会议的各位学者表示感谢
李永军教授总结道，这次研讨会讨論的内容非常具体和深刻是我们在研究民法典的过程中需要去着力澄清的，诸如像民法典中的整编参照适用技术这样的问题在将来还需要有进一步的研究和讨论。总的来说我们国家的民法典在体系化上以及在立法技术上还有进一步完善的空间，在民法典的解释和适用問题上需要做的工作还有很多而这都需要我们的共同努力和精诚合作。
