LP出资违约怎么办，私募股权基金三大实质性处罚|界面新闻 · JMedia扫一扫下载界面新闻APP作者：石育斌
LP的出资对于私募股权基金的投资行为、乃至日常经营都会产生关键性的影响。为此，如果LP出资违约，即不出资、少出资或出资迟延，均会对基金以及其他守约合伙人的合法权益产生不同程度的负面影响。因此，如何处罚LP的出资违约行为，则成为私募股权基金LPA中的核心条款之一。
我国《合伙企业法》的相关条款对于LP的出资违约行为给予了明确规定。例如，该法第十七条第一款规定：&合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。&又如，该法第六十五条规定：&有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资;未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。&再如，该法第四十九条第一款规定：&合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：(一)未履行出资义务;&&&
在遵守我国法律法规确定的基本原则的基础上，在实践操作中，我国私募股权基金对于LP的出资违约行为，一般会设定&宽限期&和&实质性处罚&两个阶段的处罚程序：
首先，将给予违约LP一定的宽限期。一般而言，私募股权基金都会给予出资违约的LP一段时间的宽限期，多为十五日至三十日之间。但是，在这段宽限期内，基金已经开始向该违约LP按日计收迟延出资违约金，而迟延出资违约金的收取费率一般为每日万分之五至千分之五不等。而如果该违约LP在该段宽限期内履行了出资义务，那么该LP除了需要支付迟延出资违约金之外就不需要承担其他违约责任了。
其次，在宽限期之后进行实质性处罚。如果经过上述的宽限期之后，该违约LP仍未完全履行其出资义务，那么该基金就将对该违约LP进行实质性处罚。对违约LP进行实质性处罚的执行人一般是私募股权基金的执行事务合伙人，这不仅是由于对于违约LP执行处罚本身属于一种具体的合伙事务执行行为，需要由执行事务合伙人负责;同时还是因为，LP的出资违约行为直接损害的主体就是执行事务合伙人，这种出资违约行为将给执行事务合伙人实际运营PE基金带来直接的阻碍、甚至困难。
对于实质性处罚，一般而言，包括以下几种方式：其一：禁止该违约LP的后续出资，即取消其履行本期出资的权利/义务以及参与后续出资的权利/义务，而对于尚未进行任何出资的违约LP而言，则有权利将其直接除名。其二：针对该违约LP已缴付的出资部分进行处罚，即GP有权利单方面宣告该违约LP丧失其已缴付出资部分的一定比例的收益权、乃至所有权。其三：要求违约LP支付一定数额的违约金。
由于不同私募股权基金内部LP与GP之间博弈能力的差异，这些基金对于LP违约行为的实质性处罚一般也会存在或多或少的区别。但是，所有私募股权基金对于违约LP的实质性处罚基本上都是以上三种方式的不同组合，或者进行一定程度的变化。一般而言，对于尚未进行任何实际出资的LP而言，GP就会选择上述的第一种与第三种方式的结合;而对于已经存在一定实际出资的LP而言，GP就会选择上述的第一种与第二种方式的结合。
此外，我国私募股权基金对于违约LP要求其承担违约金的情况，虽然在LPA中可能会存在此类的约定，但是在实践操作中一般GP都不会使用该条款。这是因为，一方面，LP无法履行出资义务就表明了其缺乏资金，为此，即使这时GP要求LP支付违约金，该LP一般也无力履行;另一方面，在LP不配合的情况下，GP只能通过诉讼方式要求LP支付违约金，而这种司法解决方式不仅耗时耗力而需要极大成本，而且也会彻底断送GP与LP之间未来商业合作的可能性。所以，一般成熟的GP都鲜有使用这一&杀手锏&的。
此外，在执行LP出资违约条款时，还有一些细节需要注意。
首先，关于违约LP已出资部分丧失权利的比例问题
针对已经部分地履行了出资义务的LP的处罚，最为严重的当属GP宣布该LP已经实际出资的部分丧失一定比例的权利这种处罚方式。在目前我国私募股权基金的实践操作中，基于惩罚性、合理性以及保持与该LP未来合作可能性等多方面考虑，大部分基金均采取10%-30%之间的处罚比例，而以15%-20%最为常见。此外，处罚标的也限于已经实际出资部分的收益权，而对于该已经实际出资部分的所有权仍归该违约LP所有。
其次，关于处理违约LP未出资份额的问题
对于违约LP应缴而未缴的出资份额，在实践操作中，一般采取以下方式处理：其一：各守约的LP与GP有权利按照其各自原始认缴出资比例分配该出资份额，而如果出现合伙人放弃行使该项权利的，则由其他愿意行使该权利的合伙人按照他们相互之间的原始出资比例分享该出资份额。
其二：如果所有守约合伙人都不愿意认购该部分出资份额，同时存在原合伙人之外的第三人希望进入该私募股权基金的情况时，那么就可以由该第三人作为新入伙合伙人承担该部分出资份额的全部或一部分。
其三：如果所有守约合伙人都不愿意承担该出资份额，而且也不存在第三人希望进入该私募股权基金的情况，那么该基金只能相应减少原基金的认缴出资总额。
此外，对于这一问题，LP还需要注意两点：其一，与第三人相比，原守约LP当然应该具有优先认购该部分出资份额的权利;其二，在该部分出资份额被认缴完毕之后，LP应该要求基金尽快向工商部门办理合伙人出资份额变更登记备案手续，从而使得这种出资份额的变更具有公示性，以防止未来出现任何可能的矛盾与纠纷。
另外，对于违约LP所丧失的出资份额权益由谁来享有的问题，在实践操作中一般存在两种方式：其一是由GP单独享有，其二是由全体守约合伙人共同享有。这两种方式相互比较，显然后者具有更大的合理性。这是因为，从LPA的法理上分析，既然LPA是全体合伙人协商一致而形成的协议，那么合伙人之间就互负义务与责任，一个合伙人的违约行为对所有守约合伙人都会产生影响、甚至损害，因此该违约合伙人就需要对所有守约合伙人给予赔偿，同时所有守约合伙人也都具有相同的权利去获得这种赔偿。
当然，这种&相同的权利&是指相同的参与权，即一般是指所有守约合伙人按照各自的认缴出资比例分享这一权益。当然，由GP单独享有该部分权益的观点也具有一定的合理性。这是因为，由于GP负责基金的具体运作，尤其在基金设立过程中主要是GP付出时间、精力以及其他成本，因此，当LP出资违约时，当然GP会遭受较为明显的损失，而其他守约LP几乎没有遭受实际损失或者遭受的损失不明显。
对于这种主张，我们不应该一概否认其合理性。只是相对而言，由全体守约合伙人共同分享这部分收益比较容易取得合伙人的一致意见，有利于形成和谐友好的GP与LP关系，而且实际操作也比较简便易行。当然，在实践操作中，GP与LP还可以探讨，根据各方不同的实际损失设计出GP获得大部分收益，而LP只获得小部分收益的灵活处理方式。
此外，还有一些其他问题，如在对待违约LP的处罚问题上，应该将如何处罚的问题交给具体的规则，还是交给GP的自由裁量权等等。
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您至少需输入5个字评论 相关文章界面JMedia联盟成员推荐阅读2013年中国私募股权投资市场LP年度研究报告简版
　　随着近年来中国资本市场蓬勃发展，正在形成中的有限合伙人（LP）投资群体也越来越多地出现在国人视线当中。我们希望通过这份报告使读者对当前活跃在中国股权投资市场的境内外LP群体构成、投资规模及投资理念等有更加深入直观的分析。本报告以2013年全年的调查数据为基础，通过调查研究对LP群体组织构成加以量化，并通过典型案例列举对部分基金LP组成进行呈现。同时，我们也对2013年中国股权投资市场上新募VC/PE基金、正在募集的VC/PE基金及新设立VC/PE基金分别进行梳理，力图为读者展现中国股权投资市场的募资现状和未来发展趋势。
　　本研究报告包括主体内容、研究方法和附录。其中主体内容分为五个部分共八个章节。
　　第一部分是市场回顾，包含第一章，即对2013年中国股权投资LP市场环境及发展情况进行了回顾和总结。
　　第二部分是统计分析，包含第二、三、四、五章。其中第二章对目前活跃在我国股权投资市场上的LP群体构成进行了详尽的分析。三、四、五章分别对2013年中国股权投资市场的新募VC/PE基金、处于募集阶段的VC/PE基金及新设立VC/PE基金进行了统计分析。这一部分包含了清科研究中心在中国股权投资行业的大量一手数据。
　　第三部分是案例分析，包含第六章。对2013年在中国股权投资市场出现具有代表性的不同币种及处于不同募集阶段的基金进行盘点，并对其LP群体的典型结构进行披露和简评。
　　第四部分是专题研究，包含第七章。近年来，中国经济发展迅速，大型的机构投资者也得以发展壮大，但在我国资本市场中，机构投资者的参与程度却并未实现突飞猛进的发展，积极培育和发展机构投资者队伍仍是中国资本市场相当长时期内改革和发展的重要战略内容之一。特别是在中国股权投资行业经历了一个十余年的完整发展周期后，机构投资者在股权投资市场中所扮演的角色愈发重要。从现阶段发展情况来看，机构投资者参与股权投资的环境在不断的改善之中，政策上的不断放开使得越来越多的机构投资者提升了其在股权投资市场中的投资配比，同时，机构投资者本身的投资意向逐渐增强，投资理念也不断走向成熟。清科研究中心本次推出的《2014年中国股权投资机构LP白皮书》主要对比了国内外机构投资者的发展差异，透析了中国股权投资市场中各类型机构投资者的投资策略，并指出了我国机构投资者在发展过程中所面临的机遇与挑战，最后给出一些发展建议。
　　第五部分是市场展望，包含第八章。在这一章中我们对2014年中国股权投资LP市场的整体发展趋势进行了预测，为读者提供有益的参考。
附录包含2013年发布施行的相关法律、政策和文件，概念释义及清科行业分类原则，后者对本报告中所使用的行业分类标准进行了详细介绍。此外还对清科集团和清科研究中心进行了简要介绍。
　　大中华区著名股权投资研究机构清科研究中心最新数据显示，2013年全年，中国股权投资市场仍处在较低迷的状态，LP市场整体发展也相对缓慢，LP数量以及可投资金额继续保持着低速增长，股权投资基金背后的投资者们又度过了较为艰难的一年，尤其是本土的LP群体，投资态度愈发谨慎。从LP的机构类型来看，本土LP数量占据市场八成，可投资本量方面虽仍与外资有着较大差距，但其增长势头较为强劲，未来的发展相对乐观。
　　VC/PE行业深度调整，浮躁褪去，回归理性
　　从LP数量上分析，截至2013年底，清科研究中心收录的LP共8,622家，在所有收录的LP中，披露可投资本量的机构共7,061家。在清科研究中心观测的19类LP中，富有家族及个人、企业以及VC/PE机构位列前三名，分别有4,377家、1,432家以及545家，分别占LP总数的50.8%、16.6%以及6.3%，这三类LP的占比总和超过了中国股权投资市场投资人总量的七成。从LP可投资本量来看，截至2013年底，全体LP共披露可投资本量为8,226.75亿美元，其中上市公司、公共养老基金以及主权财富基金所披露的可投资本量均超过了1,500.00亿美元，分别为2,160.14亿美元、1,667.85亿美元以及1,542.42亿美元，各占可投资本总量的26.3%、20.3%以及18.7%。此外，作为活跃的机构投资人，FOF可投资本量共519.40亿美元，占LP可投资本总量的6.3%。
　　进入2013年，中国的股权投资市场迎来了有史以来，形势最为严峻的一个“收割期”，国内股权投资市场上，无论是人民币还是美元的大量基金都临近甚至逾越了预定的清算周期，而退出渠道的狭窄让整个中国VC/PE行业面临巨大退出压力。据清科研究中心数据显示，截止到2013年底，VC/PE投资案例数超过15,000家，退出的案例数仅在3,000家左右，从2008年后成立的基金中，LP连本金都未收回的占九成左右，行业开启去库存的时代。
　　每个行业都有发展的低谷与高潮，都会经历调整的周期，没有调整就没有发展。2013年，是中国VC/PE行业经历去掉光环，展现真实过程中的一年，行业正在经历着洗牌、淘汰和兴衰。据清科研究中心数据显示，VC/PE的总体回报率呈现出下降趋势，近十年来，中国股权投资市场回报率仅为20%，而与早期(年)45.5%的平均回报相比，今年回报率已经下降到13.5%。
　　GP受考验，LP投资理念更趋成熟
　　调整将使市场褪去浮躁，回归理性。全民PE时代中，更多LP看中的VC/PE行业“低风险高收益”的阶段性特征，而当市场逐渐回归理性，行业整体也逐渐向“中收益中风险”的方向发展。虽然IPO开闸在即，但一、二级市场估值的差价在不断缩小，VC/PE开始更用心的去发现真正有潜力的企业，也开始更认真的去提升自身的增值服务水平;同时Pre-IPO项目稀缺，倒逼PE机构转向早期投资或参与二级市场定向增发，开始寻求并购、转让、回购等多元化的退出渠道。另一方面，LP也将在更为理性的投资环境中获得更多教育，投机机会的减少让投资者们投资理念更为成熟。未来中国股权投资市场的发展过程中，LP将与GP同进退，一起接受市场的教育与检验，一同走向成熟。
　　海外资本分享中国发展果实，本土LP发展迎来新机遇
　　从LP类型角度来看，截止至2013年底，在清科研究中心所收录的LP中，本土LP共有7,412家，合资LP共有60家，外资LP共有1,150家，占比分别为86.0%、13.3%和0.7%。然而从可投资本量方面来看，本土LP可投资本量只有1,794.65亿美元，外资LP可投资本量则达到6,390.37亿美元。这也是外资LP与本土LP长久以来存在的一个明显差异，但近两年，本土LP始终保持着领先于外资LP的发展速度，在数量及可投资本量方面增长均较为明显。
　　2013是国内股权投资市场“寒冷”的一年，国内市场上不论是人民币基金还是美元基金的GP都在经历着深度的调整，不仅承受着来自宏观经济出现下行趋势的大环境压力，同时整整一年时间，面对着境内IPO闭关带来的“退出难”困境，因而基金背后LP的水深火热程度不难想象。特别是本土LP市场，在政府系、系、社保等大型机构投资者的努力推动下，艰难地前行着。
　　直到2013年年底出现的一波“中概股”海外上市小浪潮，似乎也未能给本土LP带来一丝“暖意”。清科研究中心观察到，不论是最近赴美上市的去哪网、58同城、之家，还是中国引以为豪的三大巨头BAT(、、)，分享其成长收益的，大多均是海外投资者，中国企业的总体市值大约在5,000亿美元左右，而其中将近70%属于外资。究其原因发现，互联网公司一开始都难以获得人民币基金的青睐，人民币基金看项目时更多以PE估值来判断投资价值，而互联网公司往往不能简单用PE来估值。此外，本土人民币基金更看重企业盈利水平，互联网公司则在初期往往是“烧钱”，二者很难结合。
　　但市场还是在年底收到了积极的信号。日，证监会和国务院先后分别公布了《关于进一步推进新股发行体制改革的意见》(以下简称《意见》)及《国务院关于开展优先股试点的指导意见》，自日暂停至今的境内新股发行即将迎来重启，预计到2014年1月，约有50家企业能完成程序并陆续上市。特别是《意见》中在推进新股市场发行机制方面做出重大努力，为注册制的发展奠定重要基础。注册制的是证监会对市场放权的同时将风险交还给市场，这意味着未来将有更多的企业有上市的可能，让更多本土投资者分享其成。2014年IPO的重启对本土LP市场是极大的鼓舞，本土LP将迎来更好的发展。
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