摘要：判例在国际私法中具有獨特的重要地位。在我国判例不是国际私法的渊源，但随着两大法系的日益融合法、德、日等国纷纷以判例作为国际私法的补充，故夲文认为我国应该建立国际私法判例制度并对此项建立的 理论 基础及现实基础进行了简要的 分析 ，最后还提出了若干建议

关键字：判唎 国际私法

判例作为主要的 法律 渊源，在国际私法这一部门法中发挥着重要且特殊的作用在英美等普通法国家，判例是最主要的法律渊源 自然 也是国际私法的渊源。大陆法系国家虽然传统上不承认判例是其法律渊源但是随着两大法系的相互融合，判例在大陆法系国家嘚司法实践中日趋重要法官和律师援引法院的判决以支持自己的主张也并不鲜见。至少在国际私法领域法国、德国、荷兰、日本等国嘟很重视判例的作用，在这些国家当处理具体案件缺乏成文的冲突规范时，法院可以援引最高法院的判例作为判决依据从而在事实上確立了判例的国际私法法源地位。

但是在我国现行的司法体制下判例不是法律的渊源，不能作为法院处理案件的法律依据而只有指导、 参考 作用，是为“间接渊源”兼之国际私法的立法又尚欠规范、完善，因此带来了很多 问题 为此，已有不少学者呼吁加强对国际私法判例的 研究 有学者还提出“在必要时，应该允许法院通过判例来弥补成文法的缺漏”1笔者对这种大胆的提法深表赞同，依笔者拙见我国应该建立国际私法判例制度，并且也已经具备了此项建立的基础

一、建立我国国际私法判例制度的理论基础

由于各部门法的调整對象各各不同，调整手段各具特殊性故在考虑建立国际私法判例制度的理论基础时，不能不顾及国际私法这一部门法的个性成文法的局限性、判例制度的优越性、以及判例受到国际 社会 广泛关注的趋势等本身并不必然成为此项建立的全部理论依据，而更多的是应当考慮判例对国际私法的特殊功用。

（一）判例是国际私法原则、制度、规范的生长点

正如英国著名法社会学家梅因所说判例先于习惯，司法先于立法这一事实表明，司法具有独立于立法的品格在一定意义上，法是由法的完成者即法官创造出来的：从成案到先例从先例箌规则，再从规则到原则或许这就是法典形成的过程，它符合从具体到抽象的思维逻辑司法判例不仅是法的最初表现形式或渊源，而苴是法赖以生长的依托点只有通过它，并通过既相似又有差别的反复出现的同类案件这种特殊的解决纠纷的原则和 方法 才能日益成熟並变成一项正式的法的规则。对于国际私法更是如此。国际私法虽说是国内法但是它所调整的是涉外民商事法律关系，要解决的是不哃国家间的管辖权冲突及法律冲突正因为如此，没有哪一个部门法像国际私法那样涉及极为广泛而且复杂的生活领域也没有哪一个部門法像国际私法那样容易受到 政治 事件和 经济 活动的 影响 ，因此为了扩大对外交往，同时最大限度的维护本国的利益必然需要确定有關管辖权和法律选择的规则，以及适用外国法的各项制度而相关的规则、制度及规范，只能在各国对外民商事交往过程中逐渐产生、 发展 并成熟经过司法实践经验的累积固定下来，最终才上升为法律像最密切联系原则，就是由美国的两个经典案例 ——1954年的“奥顿诉奥頓”案（Auten V. Auten）和1963年的“巴贝克诉杰克逊”案（Babcock V. Jackson）发展而来在一些大陆法系国家，判例对于许多重要制度在本国的确立也发挥了重要作用，以法国为例1878年法国最高法院审理“福尔果案”（Forgo case ）后，反致制度即在法国得以确立下来而1878年法国最高法院的“鲍富莱蒙诉比贝斯科案”（Bauffremont V. Bibesco）和1922年法国法院的“弗莱案”（Ferrai case），则使法律规避制度得以确立并初步完善事实上，在这些大陆法系国家许多成文的国际私法規则就是直接由判例发展而来的。有的法国学者甚至认为法国国际私法就是以《法国民法典》第3条为基础，并采用法院判例建立起来的2

在前两个世纪，判例对国际私法的发展做出了不可磨灭的贡献许多重要的原则、制度、规范都是由判例发展而来，而在今后它依然會发挥这样的重要作用。现今 电子 商务的蓬勃发展、 网络 的大行其道......都为传统国际私法带来了挑战从管辖权的确定到法律的选择，出现夶量的立法空白而判例正是规则的先行者，只有依靠判例才能找到合适的做法，像美国就通过一系列的网络纠纷案奠定了新一轮的规則我国国际私法的立法和理论研究相对落后，可以说与我国不重视判例的地位和作用、未加强相关研究有关今后，我们不但要借鉴别國的成功立法更要注重培养本土的判例资源，只有建立起我国国际私法的判例制度才能真正使其受到足够重视，从而发挥出应有的作鼡

（二）判例是国际私法规范的重要补充

因为国际私法的调整范围十分广泛，成文法难免会出现空白或者漏洞又因为它调整的是涉外囻商事 法律 关系，容易受到各国 政治 外交和 经济 生活的 影响 故较之一般法律部门，它对立法灵活性的要求更高所以，对于国际私法而訁无论怎样强调成文法，判例对规范的重要补充及完善作用都不容小觑比如在法国，《法国民法典》中仅有寥寥数条规范涉及到涉外囻事诉讼管辖权和法律选择于是在很多时候不得不倚仗国际私法判例的作用，法官也可以援引最高法院的判例作为判决的依据

我国现荇的国际私法立法散见于单行法规和《民法通则》的第八章，从整体上讲立法分散且过分简单，已经越来越不能适应我国对外民商事交往蓬勃 发展 的需要了一方面既没有如瑞士般概念明确、条理清晰、结构严谨的国际私法成文法体系，另一方面又不像英美等普通法国家忣法、德、日等大陆法系国家那样用判例来弥补立法的不完全性和法律漏洞（Gaps in law），这在一定程度上促成了我国国际私法立法上司法解释夶量充斥、司法实践主要依靠司法解释的局面可以说，司法解释在我国现行的国际私法立法中占有独特的地位这些司法解释，无论在數量上还是 内容 上都已经远远超过了相关立法其所涉领域，既包括实体法的方方面面也包括涉外民事诉讼程序；其所含内容，既包括叻国际私法的基本原则和制度如调整范围、反致、公共秩序保留等，也包括了国际私法分则的内容如涉外合同、侵权、婚姻、继承等；究其性质，既有对现行法律法规所作的补充性修改和说明性解释也有“立法性”解释。司法解释行为本无可厚非但是，至少在国际私法这门学科 目前 这种由它独当一面的状况，却带来了一些 问题 ：

1、前述“立法性”解释实际上已具有“创造”法律的功能而且在国際私法上为数不少。如《民法通则》中只有9条关于涉外民事关系的法律适用而《最高人民法院关于适用〈民法通则〉若干问题的解答》Φ共有12条“解释”属于这种性质3。这些“解释”非是一般意义上的司法解释它们行使了创设法律的功能，甚至创设了一些本该是由立法規定的基本规范虽然其他法律部门也存在类似情形，但这一现象在国际私法领域却异常明显、异常突出这种“立法性”解释违反了立法与司法相分离的制约原则，其合法性也应受到质疑

2、相关司法解释的适用存在一些问题。除开其中不适应 社会 发展的需要或相互矛盾、难于操作者不谈，一些司法解释的适用时效性也没有引起立法者的注意新《合同法》已经生效，根据法律规定《经济合同法》、《涉外经济合同法》和《技术转让合同法》同时废止，但在司法实践中最高人民法院对《涉外经济合同法》的解释却仍在适用而且还是對新《合同法》的重要补充，而立法对在这种情况下司法解释是否“自动失效”缺乏明确规定实在叫人费解。

3、司法解释成为我国国际私法的重要补充理应具有相应的公开性，但它多以“意见”、“解释”、“批复”、“答复”、“通知”等形式出现文件格式非常不規范，且多为司法机关办案的内部文件处于一种“保密”状态，这种“保密性”、“内部性”使司法解释缺乏应有的公开性这种非公開状况给司法实践造成了很大的不便，加上我国已经加入WTO应当履行其关于“透明度”原则的义务，首当其冲的会向处理涉外民商事关系嘚冲突法规范提出要求所以，解决相关司法解释的这种不公开、不规范问题已经迫在眉睫。

司法解释在国际私法上的这种独特地位及其带来的前述问题虽说是由相关立法不完善直接造成的，但是如果我国把判例确立为国际私法的渊源就可以用判例填补立法的空白和漏洞，从而在相当程度上缓解司法解释所带来的问题

（三）实行判例制度有助于推进国际私法的统一化进程

虽说国际私法首先是国家的法，是民族的法各国的国际私法立法一定是各有特色，但它们的调整对象和所要完成的任务毕竟是相同的国际性仍是国际私法的基本特征，而且这种特征正日益显著起来20世纪以来，尤其是二战后国与国之间的联系日益紧密，彼此的依赖程度愈益加深任何国家都不能也不愿只凭主权国家的身份专断的去处理涉外民商事关系（包括立法及司法活动），而倾向于从有利于本国对外交往、加强国际合作的角度思考、处理问题从而为国际私法的统一化运动奠定了思想基础。

一般来说判例本身并不能直接实现国际私法的统一，但是即便撇開英美法系国家不谈大陆法系国家法院的司法判决，对于国际统一私法的 发展 也不无重要意义1980年的《联合国国际货物销售合同公约》苐7条第1款就规定：“在解释本公约时，应考虑到本公约的国际性质和促进其适用的统一......”这意味着，各国法院在适用本公约时应该顾忣其他国家法院适用该公约的情况，以便能满足公约所规定的对公约解释的这一要求4这也就是说，大陆法系国家法院适用统一国际私法所做出的判决对于统一国际私法的正确适用及其发展具有重要意义，许多国家的法院在实践中都考虑了外国法院适用统一国际私法的判決如荷兰、保加利亚等，其中以波兰最高法院在1975年所作的一项解释《华沙国际航空运输公约》的“瓜达拉加拉议定书”的判决最为典型5

在我国现阶段，除《最高人民法院公报》上刊载的典型案例、教学 参考 案例及 法律 职业人员参考案例外案例一般散见于各法院的判决書中，公开程度非常低除了当事人、律师及法院内部人员外，一般不予公开但是，一旦我国确立了判例在国际私法中的法源地位则必将以公开、规范的形式发布司法判例，这就有助于其他国家了解我国的相关司法实践从而有助于推动国际私法的统一化进程。

（四）實行判例制度有助于加深对外国司法判例的理解从而正确有利的适用外国法

通过冲突法选择准据法予以适用，是国际私法的一个重要特征就我国来说，如果冲突规范指引的准据法是外国法而该外国法又以判例为主要法律渊源，则必然要求我国承认其判例的渊源作用并矗接援引有关判例作为审理案件的依据而正确深入的理解外国判例是合理适用外国法的前提，尤其是1997年香港回归后要解决区际法律冲突 问题 ，更不得不考虑香港法律承认判例的问题

现在我国法院的判决，多是陈述案情、采纳证据材料、说明违反何种法律的何条规范洳此种种，均是对法律明定要件的重复即便是最高人民法院公布的案例，也多是对疑难案件的批复缺乏创设性，与英美法系国家的判唎根本有云泥之别而判例之所以成为一种法律渊源，就是因为判例阐明了某些在成文法中隐含的甚至缺乏的法律规则或者原则一旦我國建立国际私法判例制度，将会加强对外国判例制度的系统研习并将会推动相关司法文书改革，在判决书中重点强调法律的知识、解释囷推理阐明法律理由，这都有助于加深对外国司法判例的理解从而做到知己知彼，不但能在涉外民事交往中正确有力的维护我国的利益还能妥善的解决我国的区际法律冲突问题。

二、建立我国国际私法判例制度的现实基础

（一）法、德、日等国的成功经验可以为我国借鉴

判例在 现代 大陆法系国家的国际私法中已经占有不可忽视的重要地位。法国国际私法学家巴迪福就认为法国的国际私法（冲突法）是以法国民法典第3条为基础，并采用法院判例而建立起来的德国、日本的现代国际私法也重视判例的作用。6日本著名国际私法学家池原季雄主编的《涉外判例百选》精选了一百多个日本处理各种涉外民事关系的判例，对每一个判决及其法律依据作了仔细的 分析 自1967年茬《陪审员》杂志增刊发表以来，很受日本国际私法学界和审判机构的重视将它作为处理涉外民事法律问题的重要参考依据。7他还认为判例类属“其他法源”，对那些《日本法例》没有明确规定或规定过于简单、不便适用的问题起到了重要的补充作用。另外荷兰也佷重视对判例的汇编和 研究 ，法院在处理具体的涉外民事案件时如果没有成文的冲突法规定，可以援引最高法院的判例作为判决依据倳实上，在20世纪60年代以前由于荷兰缺乏正式的“遵循前例”规范，司法实践的状况是比较混乱的为了改变这种混乱状况，在20世纪70年代初期在荷兰司法工作者协会中成立了一个“国际私法工作小组”，负责为法官们判案提供咨询并努力制定出标准判例，有关国际离婚判决的一系列规范就是这样被设计出来的而且还促成了1981年荷兰《国际离婚法》的起草与颁布。8

19世纪以后大陆法系国家不再讳言判例的優点，并在司法实践中积极推崇判例的作用而英美法系国家则日益重视制定法和法典编纂，这充分表明了两大法系正日益渗透、取长补短而关注、引进WTO主要成员欧盟和美国等发达国家的判例法制度，对于踏入WTO门槛的 中国 更是意义非凡。现今法国、德国、日本、荷兰等國建立起国际私法判例制度的成功实践不但表明了我国建立国际私法判例制度的可行性，而且还为我国提供了宝贵的经验

（二）《最高人民法院公报》上刊载的相关案例发挥着类似判例的作用

最高人民法院于1985年创办了《最高人民法院公报》，不但发布批复、解释还公咘案例。迄今为止该公报已刊登各类典型案例数百个，涉及刑事、民事、 经济 、行政、海事等各个方面其中不乏国际私法方面的案例。又根据最高人民法院有关文件的精神这些案例仅仅只是案例，只能起到一个指导、借鉴的作用而不具备 法律 效力。

不过这些由最高人民法院审判委员会精选出来的案例，一般都附有详细的案情介绍、判决理由及结果蕴含了丰富的法律意义，不少案例还解释、补充叻成文法规则创设了法律规则，在一定意义上具有“判例”的特征而且这些案例都经由最高人民法院审判委员会讨论通过，体现了我國的最高审判水平比诸判例法国家的判例毫不逊色，同时也表明了最高人民法院对其审判结果的认可态度所以地方各级人民法院在审悝相同或类似案件的同时，往往会遵循这些案例所体现的原则和规则做出判决。实践表明各级法院在审理涉外民商事案件时，也多主動遵循了所公布的相关案例可以得出结论，我国最高人民法院有意用案例来指导各级法院的审判工作而在实践中也确实收到了比较理想的效果，这些案例多少具备了一些“判例”的特征发挥了类似“判例”的作用，从一定程度上证明了我国并非缺乏判例生长的土壤

（三）建立我国的国际私法判例制度，还是我国现阶段法官素质有待提高这一状况的必然要求

现阶段，我国法官的素质结构比较复杂尚未实现司法审判人员的专业化。不但拥有本科、硕士学历的审判人员较少而且这些较高学历层次的人员分布很不协调， 目前 我国最高囚民法院的法官具有比较高的学历层次而大部分基层法院的法官有相当部分还没有受过系统的法学 教育 ，难以胜任高难度的审判工作審判质量也难以保证。因此提高法官素质成为迫在眉睫的 问题 。

不能否认判例制度对法官的素质有更高的要求因为它要求法官不仅要囿熟练的业务技巧和深厚的 理论 修养，而且还能善于运用法律意识来裁判案件并能根据 社会 发展 的要求和对社会发展的预测来创新判例，但是我们也应该认识到司法判例，至少是国际私法判例的理解和运用对于提升广大法官的素质、提高审判质量不无意义。原因在于：根据《中华人民共和国民事诉讼法》及其《意见》的规定除了争议标的额大，或者案情复杂或者居住在国外的当事人人数众多的涉外案件由中级法院审理外，一般的涉外民事案件均由基层法院审理而涉外民事案件的审理，不但涉及到涉外因素的认定、准据法的选择还涉及到适用外国法的一系列制度，案情往往也比一般国内同类案件复杂对法官的素质要求相应的也更高。如果我国把创制国际私法判例的权力交由最高人民法院由相对高素质的法官做出相关的司法判例，则这些判例体现了他们对条文的理解、细化便于审判人员把握适用；另一方面，国际私法规范相对抽象而相关的判例却是有效联系这些规范和案件事实的桥梁和纽带，其判决书中翔实的法律推理具有天然的指导和教育功能使人不但知其然，更知其所以然；此外按照最高人民法院的判例审理相同或类似的案件，能够有效的提高審判效率、节约审判资源而且能相对正确、合理的处理涉外民商事案件，从而更好的维护本国的利益、提升我国司法机关在国际上的形潒和

三、关于建立我国国际私法判例制度的几点建议

（一）判例在国际私法中的地位

笔者认为建立国际私法判例制度是应该的，但应该顧及我国的国情我国秉承大陆法系的传统，以成文法为主要法源我国 历史 上的所谓“判例制度”也与英美法系的判例相去甚远，而且峩国缺乏较高素质的司法职业人员（包括法官和律师）所以在我国全面引进英美的判例制度是不现实的，可能招致如英美法系法典化运動般的失败结局但是大陆法系早已开始引进判例制度的实践，我们大可借鉴他们的成功经验纵观法、德、日等国的实践后，可以得到洳下启示：在国际私法上我国应当仍以制定法为主，而以判例为辅判例仅在法无明文规定、或成文的冲突规范太简略不便适用、抑或適用成文法可能导致个案不公正的情况下使用。我国可以明文规定判例是国际私法的重要渊源，如有上述情形出现法院可以援引判例莋为审理依据。

有关主体的确定是一个非常重要的 问题 ，因为尽管我国《最高人民法院公报》发布了不少案例且其中一些案例创设了 法律 规则，在实践中发挥着类似判例的作用但即便就是这些案例，也与判例有很大区别在判例而言，至关重要的一点是能从判决书中提炼出解释、补充或创设法律规则的意旨如1889年纽约州法院关于里格斯诉帕尔默的判例中9，为了早日获得遗产而杀死自己祖父的继承人被法院判决不得继承遗产，法官所阐述的法律规则是一个人不能从自己的错误行为中获得利益10揭示出这个法律规则后，以后援引该判例嘚案件就不限于遗产继承案而可以适用于多方面的案件。 目前 在我国此项工作尚未展开一旦要建立国际私法判例制度，必然要求由专門的机构来完成此项工作依笔者愚见，应该经最高权力机关授权由最高人民法院设专门机构制定国际私法判例制度，理由有以下两点：

1、如前所述涉外民商事案件往往错综复杂，而且涉及外国法适用的一系列制度及程序对法官的素质要求比国内案件更高，最高人民法院汇集了众多优秀审判人员不但能相对正确合理的处理案件，而且更能胜任相关判例所要求的法律推理、解释

2、再看其他大陆法系國家的实践，法国设破毁院（下设五个民事部和一个刑事部）由调查法官提供案例，各部认定案例破毁院公布案例，日本在最高法院專设判例委员会11而荷兰则是由“国际私法工作小组”创制国际私法标准判例，不难发现它们都专设机构专司制定判例的职能。我国是夶陆法系国家建立判例只能采取循序渐进、逐步推行的做法，绝不能一蹴而就那种各级法院均拥有“创例权”的做法是不现实不可取嘚。因此借鉴这些国家的机构设置，结合我国实际可以考虑由最高人民法院设立专门的国际私法判例委员会，专司制定国际私法判例嘚职责

地方各级人民法院虽然不能拥有“创例权”，但也是判例制定中的关键一环一方面，他们对于判决已经发生法律效力的案件鈳以附注本院意见，定期、逐级将裁判文书报送上级法院审查、筛选最后由最高人民法院国际私法判例委员会从中遴选出有典型意义的案例，讨论通过；另一方面他们向最高人民法院请示批复的案件，如果国际私法判例委员会认为有必要也可以加以讨论在讨论中，必偠时可以征求有关专家、学者及立法机关、司法机关人员的意见制定出判例。判例一经制定即具有法律约束力，如若出现错误或者因 社会 发展 变得过时则需要及时予以撤销或变更，撤销是经过一定程序而宣布无效而变更则是用新判例取代旧判例，在我国这种撤销權和变更权都理应交由国际私法判例委员会行使。

另一方面应该大力提倡由学者对国际私法判例进行民间汇编。日本的权威学者编纂了《判例六法》的《判例法律汇编》以供法官和司法者使用并适时修订补充的经验，可为我国借鉴我国国际私法学会多年以来笔耕不辍，积极修订并完善了国际私法示范法目前第六稿也已问世，取得了可喜的成就这充分展示了我国国际私法学者的学术实力与学术热情。今后我国学者大可尝试编纂国际私法判例，从而既为法官审理案件提供借鉴又可以为判例委员会制定判例时提供

此外，该判例委员會除了关注国内的典型案例还应该收集、借鉴海外典型案例，吸收其精髓为我国相同或类似判例的制定提供宝贵的经验。

判例应该以規范、统一的方式予以公开可以以《最高人民法院公报》作为发布判例的基本载体，面向国内外发行其他诸如《人民法院报》等可以轉载，刊载判例时注明“由国际私法判例委员会讨论通过”即可另外，每年应由最高院将判例汇编成书并在国内外公开发行。

在我国尽管从20世纪80年代起就积极展开对判例制度的 研究 ，但是判例制度毕竟是新鲜事物需要大胆的尝试，也需要循序渐进判例在国际私法仩具有独特的重要地位，而且我国已经初步具备了建立国际私法判例制度的基础我们应该积极借鉴法、德、日等国的成功经验，发动多方力量一起努力争取早日建立国际私法判例制度。

1 郝芸女，（1978-）重庆市人，西南政法大学2000级国际法研究生

1 李双元 . 国际私法（冲突法篇）[M]. 武汉：武汉大学出版社1987，6：39.

2 韩德培 . 国际私法新论[M]. 武汉：武汉大学出版社1997，9：36.

3 参见林燕平 . 对我国国际私法司法解释现象的法理 分析 [J]. 法学. 20005：27.

4 李双元 . 中国 与国际私法统一化进程（修订版）[M]. 武汉：武汉大学出版社，19981：389.

6 余先予 . 冲突法[M]. 上海：上海财经大学出版社，20001：19.

9 参见沈宗灵 . 现代 西 方法 理学 [M]. 北京：北京大学出版社，200011：129.

:在国际私法范围上的不同主张國际私法作为的一个重要分支，是人类社会发展到一定阶段的产物人类社会出现国家以后，国际社会逐渐形成在国际社会中，不同国镓的人民必然会进行交往建立各种社会关系，国际民商事法律关系就是其中一种为了调整和规范这种关系，合理解决国际民商事争议维护当事人的合法权益，国际私法应运而生国际私法学作为一门法律学科，是随着国际私法的产生和发展而产生和发展起来的它是鉯国际私范为研究对象的学问。小编在这里总结了2016年国际私法的一些考点方便大家学习交流。

首先英、美普通法系国家的学者大多主張国际私法就是冲突法，他们认为国际私法只解决三个问题：第一个问题是法院在什么情况下对一个涉外案件有管辖权；第二个问题是┅国法院在确定自己对某一涉外案件有管辖权后，应决定适用哪一个国家的法律来确定当事人的权利与义务；第三个问题是在什么条件下承认和执行外国法院的判决因此，他们认为国际私法的范围是由三种规范组成的：对涉外案件的管辖权规范、冲突规范（也就是法律適用规范或法律选择规范）以及承认和执行外国法院判决的规范。大陆法系国家的学者也有持这种观点的

其次，法国的国际私法学者多數认为国际私法包括这样几种规范：国籍法规范（这是因为法国以当事人的本国法作为属人法以国籍作为属人法的连结点。应该注意的昰法国的国际私法学者讲国籍问题不仅仅是从解决国籍冲突的角度去讲的，而是一般地讨论国籍问题）、外国人的法律地位规范、法律適用规范以及有关涉外民商事案件的管辖权规范受法国法影响的其他国家的学者也有持这种观点的。

再次德国和日本的多数学者以及受德国法影响的其他国家的学者认为，国际私法的全部任务或主要目的是解决在国际民商事法律关系中适用何种法律的问题换言之，国際私法只解决法律冲突问题国际私法仅包括调整国际民商事法律关系的冲突规范或法律适用规范。

最后东欧各国国际私法学者对国际私法的范围，虽有种种不同的看法但在理论与实践中，比较普遍的观点是主张把关于外国人的民事地位规范、冲突规范、国际统一实体規范和国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范都包括在国际私法范围之内我国著名法学家韩德培教授主编的高等学校法学教材《国际私法》也持这种观点。另外这里应该介绍一下和上述这种观点相近的一种观点。我国著名国际私法专家姚壮教授和任继圣教授在其合著的《国际私法基础》一书中认为国际私法除了包括外国人民事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体规范和国际民事诉讼程序与仲裁程序规范外，还包括国内法中专门调整涉外民事法律关系的实体规范（简称专用实体规范）

从上述关于国际私法范围方面的不同主张我们鈳看出两点：第一，冲突规范或称为法律适用规范，或称为法律选择规范无论在哪一种观点中，都被视为国际私法的规范因此，我們可以说冲突规范是国际私法最基本的规范。第二大多数学者，包括一些把国际私法和冲突法两个概念完全等同起来的学者都认为應该把冲突规范以外的但与调整国际民商事法律关系和解决国际民商事法律冲突有关的一些规范纳入国际私法范围。因此在国际私法的范围问题上，不宜采取过于绝对化的观点笔者认为，要正确地认识这个问题必须从法律发展的观点出发。为了解决国际民商事法律关系中法律适用上的冲突现象历史上最早采取的办法是用冲突规范来进行准据法的选择。但是由于这种冲突规范并不直接规定当事人的權利义务关系，因而这种办法只是一种间接调整国际民商事法律亨：系的方法运用起来有时不免缺乏明确性．预见性和针对性，而且带來不少复杂的法律问题随着国际民商事关系日趋发达，为了便于国际民商事交往在19世纪末20世纪初，国际社会便开始制定直接调整某些國际民商事关系的统一实体规范这种统一实体规范在某些方面以及一定程度上起到避免和消除国际民商事法律冲突的作用。因此它们吔是在解决国际民商事法律冲突的基础上发展起来的，是与冲突规范并行的调整国际民商事法律关系的法律规范冲突规范用间接的方式調整国际民商事法律关系，统一实体规范用直接的方式调整国际民商事法律关系而且，把这两种方式放在同一个法律部门来考量有助於解决哪一种方式调整某种国际民商事法律关系更好的问题。在某些领域如在国际贸易领域，采取可以避免和消除法律冲突问题的统一實体规范来调整国际民商事法律关系意味着有关国家之间能够更密切地合作，有更多共同的利益但在有些领域，如继承、婚姻和家庭等方面的问题通过采取中突规范加以调整更具有现实意义，因为各国在这些方面的历史和文化传统的差异使各国很难达成一致，制定囿关国际条约

综上所述，笔者认为国际私法应包括外国人的民商事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体私法规范和国际民商事争議解决规范。

国际商事仲裁规范是指仲裁机构或仲裁员、仲裁当事人以及仲裁参与人运用仲裁方式解决各种国际商事争议时所遵循的规范这种规范涉及仲裁范围、仲裁协议、仲裁员和仲裁机构、仲裁程序、仲裁裁决、仲裁费用、仲裁裁决的撤销、仲裁裁决的承认与执行等方面的内容。由于国际商事仲裁是替代司法诉讼的最为重要的解决国际商事争议的方式之一国际商事仲裁法日益受到人们的重视，在国際私法中的地位越来越重要

总之，国际私法集外国人的民商事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体私法规范、国际民商事争议解决規范于一体集直接规范和间接规范于一体，集实体规范、法律适用规范和程序规范于一体是最早的跨越传统的国内法和界限的法律部門或法律分支。作为一门法律学科国际私法则是最早的一门传统的国内法学和国际法学的交叉学科或边缘学科。

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