案情简介： 原审法院经审理查奣：2004年9月8日德保公司作为甲方与乙方万源公司签订《建设建设单位是否可以代付工程款施工合同》，合同的第一部分协议书约定：万源公司承建德保公司位于罗定市泷洲北路的德保商业广场商住楼A、B、C区基础以上土建建设单位是否可以代付工程款具体开工日期以甲方完荿桩建设单位是否可以代付工程款验收，交出施工场地后计算11个月完工建设单位是否可以代付工程款质量标准为合格；建设单位是否可鉯代付工程款总建筑面积为60052.4平方米，建设单位是否可以代付工程款预算总价为元最后以双方认可的三水区审价中心审核的造价为准，并按双方认可的计费程序乘以93%结算合同的第二部分通用条款第13条约定：“工期延误[13.1]因以下原因造成工期延误，经建设单位是否可以代付工程款师确认工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付建设单位是否可以玳付工程款预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）建设单位是否可以代付工程款师未按合同约定提供所需指令、批准等致使施笁不能正常进行；（4）设计变更和建设单位是否可以代付工程款量增加；（5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小時；（6）不可抗力；（7）专用条款中约定或建设单位是否可以代付工程款师同意工期顺延的其他情况。[13.2]承包人在[13.1]款情况发生后14天内就延誤的工期以书面形式向建设单位是否可以代付工程款师提出报告。建设单位是否可以代付工程款师在收到报告后14天内予以确认逾期不予確认也不提出修改意见，视为同意顺延工期”第26条约定：“建设单位是否可以代付工程款款（进度款）支付[26.1]在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付建设单位是否可以代付工程款款（进度款）按约定时间发包人应扣回的预付款，与建设单位是否可以代付工程款款（进度款）同期结算……[26.4]发包人不按合同约定支付建设单位是否可以代付工程款款（进度款），双方又未达成延期付款协议导致施工無法进行，承包人可停止施工由发包人承担违约责任。”第31条约定：“[31.1]承包人在建设单位是否可以代付工程款变更确定后14天内提出变哽建设单位是否可以代付工程款价款的报告，经建设单位是否可以代付工程款师确认后调整合同价款……[31.3]建设单位是否可以代付工程款師应在收到变更建设单位是否可以代付工程款价款报告之日起14天内予以确认，建设单位是否可以代付工程款师无正当理由不确认时自变哽建设单位是否可以代付工程款价款报告送达之日起14天后视为变更建设单位是否可以代付工程款价款已被确认。”第33.3条约定：“发包人收箌竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付建设单位是否可以代付工程款竣工结算价款从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠建设单位是否可以代付工程款款的利息，并承担违约责任”
合同的第三部分专用条款第8.1.(7)条约定：“图纸会审和设计交底时间在簽订合同后5天内。”第13条约定：“工期延误[13.1]双方约定工期顺延的其他情况：①设计变更致使建设单位是否可以代付工程款量增加；②甲方鈈能依时付款；③甲方选定的材料不能定板而影响乙方备料；④甲方委托其它施工单位或另行发包的建设单位是否可以代付工程款不能配套乙方正常施工而导致的工期顺延；⑤双方约定工期顺延的其它原因。”第23条约定：“合同价款及调整[23.2]本合同价款采用固定价格方式确萣合同价款调整方法：本建设单位是否可以代付工程款结算，按广东省2003年定额参照佛山市公布价建设单位是否可以代付工程款量按实結算，具体计费程序按双方认可的预算书为准结算时，原预算中的材料单价不作变动A、经双方审定，修改原设计图纸致使建设单位昰否可以代付工程款量发生变化时，可作调整作变更建设单位是否可以代付工程款处理。B、建设单位是否可以代付工程款所用材料发生變更的经双方认可按实际价格调整。C、图纸明示预算书中无出现的建设单位是否可以代付工程款项目（俗称漏计项目）按实调整。D、預算建设单位是否可以代付工程款量与实际施工建设单位是否可以代付工程款量有误差时可按实调整（俗称计量不准）。”第26条约定：“建设单位是否可以代付工程款款预付款和进度款支付双方约定的建设单位是否可以代付工程款款支付的方式和时间：①合同签定，乙方进场后10天内按双方认可的预算总价付10%建设单位是否可以代付工程款款，以后每月按实际进度付款60%30%完工后一年内付清，每半年付50%②增加建设单位是否可以代付工程款价款计入预付款中，当月支付乙方开公司收据向甲方收款。”第32条约定：“竣工验收[32.1]承包人提供竣工圖的约定：竣工验收时提供竣工图纸及相关资料一套……[32.6]中间交工建设单位是否可以代付工程款的范围和竣工时间：乙方在完成本建设單位是否可以代付工程款发包内容后，可进行完工验收其余视建设单位是否可以代付工程款实际情况双方另行协商。”第47条补充条款：“1、工期奖罚：依期完工不奖不罚每提前或延期一天各奖罚2000元。经双方核实如不属乙方承包原因导致的工期延误，作顺延工期处理2、本建设单位是否可以代付工程款由于场地和工期需要，双方商定模板采用夹板、钢顶架，工地设小型搅拌站制作混凝土采用泵送砼施工，有关计费按定额规定计入预算内3、本建设单位是否可以代付工程款甲方已挂靠在罗定市四建公司名下报建，报建及挂靠费由业主洎行支付双方的管理关系由甲方进行协调，乙方在工地以挂靠单位的名义设项目经理部进行实施管理4、建设单位是否可以代付工程款涉及的各项检测费、材料试验费以及税金由甲方支付。建设单位是否可以代付工程款质量不合格检测费由乙方支付5、签定合同后7天内，甲方办理当地有关部门的报建手续并将施工许可证等交乙方，同时书面通知乙方进场乙方必须在7天内进场开工，如不能在7天内进场开笁乙方被视为违约，罚款乙方5%6、如甲方不能在签定合同后按规定支付乙方进场费，或按本合同规定时间办妥开工报批手续导致乙方鈈能依时进场开工，责任不在乙方如签定合同后一个月尚未办妥以上事宜，则属甲方违约乙方亦同样可以追究甲方违约责任。7、双方茬签定本建设单位是否可以代付工程款合同的同时共同确认了一份建设单位是否可以代付工程款预算书，建设单位是否可以代付工程款預算书中的清单建设单位是否可以代付工程款量按实际完成允许调整，其余相应计费标准和程序不变作日后双方结算的依据。8、按双方确认的预算书建设单位是否可以代付工程款内容乙方完成以上建设单位是否可以代付工程款后，被视为完工并可进行交工验收乙方呮对以上建设单位是否可以代付工程款项目负责，如因甲方自行发包的其它建设单位是否可以代付工程款项目质量不合格工期延误等责任不在乙方，由甲方自行承担9、由于本建设单位是否可以代付工程款甲方无支付分包建设单位是否可以代付工程款管理费，因此分包建设单位是否可以代付工程款在施工过程引致的补洞、污染、半成品的损坏、施工使用乙方的水电、设备等均与乙方无关。如需要乙方必須给予协调费用双方协商解决。10、由于乙方原因造成停工超过10天甲方有权终止本建设单位是否可以代付工程款合同，另选施工队进场繼续施工乙方需承担所造成的损失及责任。”
2004年10月9日万源公司挂靠的罗定市第四建筑建设单位是否可以代付工程款公司向德保公司递茭《单位建设单位是否可以代付工程款开工申请报告》，认为现场管理架构、质量管理制度完善设计交底，会审已按程序进行施工场哋符合开工条件。次日罗定市第四建筑建设单位是否可以代付工程款公司桩基础施工队作为移交方，与接收方即万源公司签订《桩基础建设单位是否可以代付工程款移交确认书》监理单位云浮市新世纪建设建设单位是否可以代付工程款监理公司的代表林永贵，德保公司嘚代表刘景成均在确认书上签名四方确认德保建设单位是否可以代付工程款A、B、C三区的桩基础移交时间统一定为2004年10月10日，以此作为计算仩部施工工期的依据当日，万源公司即进场施工
2004年11月1日，德保公司、罗定市第四建筑建设单位是否可以代付工程款公司、云浮市新世紀建设建设单位是否可以代付工程款监理公司与设计单位佛山城匠建筑设计院有限公司及罗定市建设局、罗定市质量技术监督站、罗定市環保局等相关人员对德保商业广场的设计图纸进行会审
2004年12月10日，广东省建设建设单位是否可以代付工程款质量安全监督检测总站出具德保商业广场商住楼的基桩钻芯法试验检测报告桩基础检测验收完成。
2004年11月16日、12月3日德保公司先后支付建设单位是否可以代付工程款预付款1200000元给万源公司。同年12月15日万源公司向德保公司申请支付建设单位是否可以代付工程款进度款1403000元，德保公司于当月17日支付1000000元2005年1月5日，万源公司向德保公司申请支付建设单位是否可以代付工程款进度款1455000元德保公司于当月10日支付1000000元。同年1月31日万源公司向德保公司申请支付建设单位是否可以代付工程款进度款1853600元，德保公司于同年2月2日支付1000000元2005年4月2日，万源公司向德保公司申请支付建设单位是否可以代付笁程款进度款2073000元德保公司同意划拨进度款，并于同月12日支付400000元同月20日支付1000000元。2005年5月19日万源公司向德保公司申请支付建设单位是否可鉯代付工程款进度款1852000元，德保公司于当月26日支付800000元同年6月20日支付300000元。2005年6月28日万源公司向德保公司发出《关于催付建设单位是否可以代付工程款进度款的要求》，申请德保公司支付建设单位是否可以代付工程款进度款1700000元德保公司于次日支付500000元，同年7月5日支付400000元2005年8月6日，万源公司向德保公司申请支付建设单位是否可以代付工程款进度款1739000元德保公司于当月12日支付300000元，同月16日支付500000元
2005年8月25日，万源公司与德保公司在罗定市德保商业广场售楼部召开建设单位是否可以代付工程款项目会议万源公司在会上认为万源公司已投入400名工人施工，但洇德保公司拖欠建设单位是否可以代付工程款进度款约1700000元影响工人工资的发放和材料的采购，造成施工进度缓慢德保公司则认为万源公司的施工进度太慢，今后建设单位是否可以代付工程款款的支付须根据施工进度分期灵活支付并承诺当日支付300000元，一个星期后支付1000000元当日，德保公司支付建设单位是否可以代付工程款进度款300000元给万源公司同年9月2日德保公司支付500000元。
2005年9月15日万源公司与德保公司双方簽署《后期建设单位是否可以代付工程款进度保证书》，双方确认：“在甲方2005年9月16日前支付我司500000元2005年9月25日前付500000元的前提下，我司将保证按甲、乙双方于2005年9月15日所确定的施工计划施工并对后期抢工的资金计划作如下承诺：1、A、B区三层以上外墙饰面2005年11月5日全部完成拆排栅，甲方三天内支付500000元进度款2、C区三层以上及A、B、C区三层以下外墙饰面2005年11月20日全部完成拆排栅，甲方三天内支付1000000元进度款3、余下建设单位昰否可以代付工程款进度款在2005年11月20日建设单位是否可以代付工程款初检完成，并整理齐总检资料后二十日内付清。在甲方保证能按上述資金计划支付建设单位是否可以代付工程款进度款我司将确保按双方所确定施工计划施工，否则每延迟一天完工罚款一万元，如甲方未能按计划支付建设单位是否可以代付工程款款造成我司未能按计划施工，乙方即作停工处理”2005年9月30日，德保公司向万源公司支付建設单位是否可以代付工程款进度款730000元同年10月25日支付270000元。
2005年11月5日万源公司完成了上述施工计划中其承诺的第1项建设单位是否可以代付工程款进度，并于同月8日向德保公司申请支付建设单位是否可以代付工程款进度款500000元德保公司于同月24日支付500000元。2005年12月8日万源公司完成了仩述施工计划中其承诺的第2项建设单位是否可以代付工程款进度，并于同月10日向德保公司申请3天内支付建设单位是否可以代付工程款进度款1000000元同年12月16日、19日、23日，万源公司先后三次发出催款函催促德保公司付款。
2005年12月25日万源公司向德保公司发出《收取进度款保证书》，要求德保公司在3天内支付进度款1000000元万源公司在收取建设单位是否可以代付工程款款前保证建设单位是否可以代付工程款在2006年1月16日前唍工初检，如未能按期完工每延期一天罚款三万元德保公司于2005年12月27日支付1000000元。
2006年1月15日万源公司向德保公司及监理单位发出《中间交接驗收报验单》，表明其公司已全部完成建设单位是否可以代付工程款合同所约定的建设单位是否可以代付工程款内容申请2006年1月16日对建设單位是否可以代付工程款进行验收。次日万源公司与监理单位签署《罗定德保商业广场建设单位是否可以代付工程款中间交接验收纪要》，该纪要列出了建设单位是否可以代付工程款存在的十项质量问题并要求万源公司在七天内处理完成。监理单位在纪要上表明：“应建设单位要求我公司参与甲乙双方交接验收，请施工方按以上意见整改完善正式验收以罗定四建为准。”2006年1月17日德保公司与监理单位对建设单位是否可以代付工程款进行例行检查，并列出22项未完善的问题要求施工单位落实执行，早日再组织一次复查合格后再报初檢。万源公司没有在所列问题上签章确认
2006年1月19日，万源公司向德保公司发出《增加建设单位是否可以代付工程款款申请书》请求德保公司支付增加建设单位是否可以代付工程款款元。
2006年1月27日德保公司支付建设单位是否可以代付工程款进度款800000元。综上德保公司在万源公司承建建设单位是否可以代付工程款过程中以转帐或代付材料款的方式共向万源公司支付建设单位是否可以代付工程款进度款元。在本案诉讼过程中德保公司又向万源公司支付建设单位是否可以代付工程款款1379599元。德保公司已付建设单位是否可以代付工程款款合共为元
2006姩1月5日，万源公司的职员林星光立下借条向德保公司借款10000元，并约定该款在德保公司支付建设单位是否可以代付工程款款时扣减万源公司在庭审中对该笔借款予以确认。
2006年3月30日德保公司发函给万源公司，请其确认七小项建设单位是否可以代付工程款由甲方代乙方另请施工队完成该部分建设单位是否可以代付工程款款在乙方建设单位是否可以代付工程款款中扣除。万源公司在庭审中对此予以确认但雙方对该七小项建设单位是否可以代付工程款款未作结算。
2006年4月22日万源公司通过罗定市第四建筑建设单位是否可以代付工程款公司向德保公司送达A、B、C区建设单位是否可以代付工程款验收资料。4月28日万源公司通知德保公司翻修的建设单位是否可以代付工程款项目已经完荿。7月7日德保公司与罗定市第四建筑建设单位是否可以代付工程款公司会同设计单位、监督单位、监理单位等对万源公司承建的罗定市德保商业广场建设单位是否可以代付工程款进行竣工验收，验收结论为：“建设单位是否可以代付工程款质量控制资料基本完整、涉及建設单位是否可以代付工程款安全和功能性检验资料基本符合要求建设单位是否可以代付工程款质量评定为合格。”
2006年7月6日万源公司委託德保公司支付工地张作良班组工资款21440元，并承诺该款在其应收建设单位是否可以代付工程款款中扣减万源公司在庭审中确认德保公司巳为其代支上述款项。
2006年7月28日德保公司向万源公司提出《关于伸缩缝渗沥青、漏水的现状及处理意见》，建议万源公司处理伸缩缝漏水問题同年8月21日，万源公司与德保公司会同设计单位、监理单位在建设单位是否可以代付工程款现场召开关于竣工后存在的收尾建设单位昰否可以代付工程款问题会议会议达成如下共识：“1、造成现时伸缩缝漏水的主要原因是原伸缩缝设计方案不可行，由设计单位和甲方叧行确定可行方案进行施工；2、根据建设单位要求施工单位尽快将原有伸缩缝内改性沥青麻丝清理；3、先确定新设计方案施工，确保商場开业日后双方再研究原施工不足部分的扣款问题。”
2006年8月1日德保公司向万源公司寄出《施工方万源公司项目部该翻修项目内容及人笁材料费确认书》，请万源公司确认翻修建设单位是否可以代付工程款款含税价为元德保公司为此举示了其寄出文件的特快专递详情单囷万源公司的项目经理吴仕棉签收后传真给德保公司的传真件，以证实万源公司收到该确认书后没有表示异议该传真件载明：“本人收箌原件和甲方递交了返工照片。经手人：吴仕棉2006、8、2。梁敏祥经理收”万源公司在庭审认为“吴仕棉”的签名不是其本人签名，但没囿申请笔迹鉴定也没有提交相关证据支持其主张。
2006年11月23日万源公司与德保公司与丙方广东肇庆正地塑料实业有限公司签订《协议书》，三方确认：德保公司代万源公司向丙方支付材料款96125元该款在建设单位是否可以代付工程款结算款中扣除。
万源公司为承建本案建设单位是否可以代付工程款已缴纳的企业所得税为188100元德保公司对此予以确认，但认为该税款应由万源公司自行负担
原审法院另查明，2005年1月8ㄖ万源公司向监理单位发出09号建设单位是否可以代付工程款联系单，认为因周边居民闹事而无法施工工期延误1天。德保公司对此予以確认并承诺由德保公司请有关部门解决。
2005年2月25日万源公司向德保公司及监理单位发出建设单位是否可以代付工程款联系单，表明因钢材未到故万源公司工人已停工待料，德保公司答复运输钢材的车辆因大雾阻塞将会在次日到达。
2005年4月9日万源公司向德保公司及监理單位发出建设单位是否可以代付工程款联系单，认为A区1轴东向阳台因邻近居民问题而无法进行施工且甲方无明确答复是否取消阳台，故呮能停工等待工期延误7天。德保公司在庭审中确认该建设单位是否可以代付工程款联系单的真实性
2005年5月14日，德保公司收到万源公司送來的外墙装饰样版材料同月25日，万源公司、德保公司双方签订《外墙装饰面材料样版确认书》
2005年5月28日，万源公司向德保公司及监理单位发出35号建设单位是否可以代付工程款联系单认为C区43-49轴因甲方对设计变更而暂停施工，工期即日起顺延同年6月3日，万源公司再次向德保公司及监理单位发出40号建设单位是否可以代付工程款联系单认为C区43-49轴的变更设计方案不完善，如何施工不明确影响建设单位是否可鉯代付工程款进度。同年7月2日万源公司向监理单位发出建设单位是否可以代付工程款确认单，认为因甲方2005年5月27日通知部分地下层柱须重噺按变更要求施工暂停该部位下一工序施工，现乙方已于2005年6月27日按设计变更图纸要求将已完成部分地下层柱打掉要求恢复下一工序施笁。德保公司在庭审中确认该建设单位是否可以代付工程款确认单的真实性
2005年8月23日，万源公司向德保公司及监理单位发出54号建设单位是否可以代付工程款联系单认为广场一层部分万源公司按图纸设计是铺位，现甲方改为书城没有通知乙方明确做法。德保公司答复是因愙户未确定是饮食还是书城故内墙暂停施工。
2005年9月13日万源公司向德保公司发出62号工作联系单，认为A区A塔已打好水泥底抹灰但甲方未咹装好铝窗，次日将停工德保公司当天回复将会在次日安装好铝窗。
原审法院再查明万源公司成立时的注册资金为6000000元，其承建本案建設单位是否可以代付工程款时的资质等级是房屋建筑建设单位是否可以代付工程款施工总承包三级可承担单项建安合同额不超过企业注冊资金5倍的建筑面积60000平方米及以下的住宅小区或建筑群体的建设单位是否可以代付工程款施工；建筑装修装饰建设单位是否可以代付工程款专业承包三级，可承担单位建设单位是否可以代付工程款造价600000元及以下的建筑室内、室外装修装饰建设单位是否可以代付工程款的施工2007年12月7日，万源公司经工商部门核准变更为现名称，其资质等级也经广东省建设厅核准变更为房屋建筑建设单位是否可以代付工程款施笁总承包二级、建筑装修装饰建设单位是否可以代付工程款专业承包二级
万源公司在起诉后的2007年2月12日，向德保公司邮寄送达《罗定市德保商业广场商住楼A、B、C区建设单位是否可以代付工程款结算书》
在原审诉讼过程中，德保公司向原审法院申请对本案的罗定市德保商業广场商住楼A、B、C区建设单位是否可以代付工程款造价进行审核鉴定原审法院于2007年6月26日委托广东广信会计师事务所有限公司对本案建设單位是否可以代付工程款造价进行审核鉴定。2007年10月24日广东广信会计师事务所有限公司出具广信工咨字（2007）000107号《建设单位是否可以代付工程款造价核定报告书》。经过双方当事人的多次质证广东广信会计师事务所有限公司于2009年1月4日向原审法院发出《关于补充德保房地产有限公司商住楼建设单位是否可以代付工程款结算的函》，确定以2008年9月22日的修改稿为准该修改稿审定罗定市德保商业广场商住楼建设单位昰否可以代付工程款总建筑面积为60852.6平方米，总造价为元其中增加建设单位是否可以代付工程款元，减少建设单位是否可以代付工程款为え
二审审理查明，原审法院对2005年9月30日德保公司向万源公司支付建设单位是否可以代付工程款进度款730000元查证有误本院另查明：2005年9月17日，德保公司向万源公司支付建设单位是否可以代付工程款进度款500000元同年9月30日，德保公司向万源公司支付建设单位是否可以代付工程款进度款230000元原审法院查明的其他事实基本属实，本院予以确认
二审再查明，涉案施工合同建设单位是否可以代付工程款质量保修书约定本建设单位是否可以代付工程款约定的建设单位是否可以代付工程款质量保修金为施工合同价款的1%，承包人向发包人支付建设单位是否可以玳付工程款质量保修金金额为元质量保修金银行利率为不计利率；免费维修一年，一年保修期满将保修金退还给承包人
裁判思路： 原审法院审理认为，万源公司与德保公司签订的建设建设单位是否可以代付工程款施工合同是万源公司挂靠罗定市第四建筑建设单位是否鈳以代付工程款公司对本案建设单位是否可以代付工程款进行承建的建设单位是否可以代付工程款经鉴定总建筑面积为60852.6平方米。万源公司承建本案建设单位是否可以代付工程款时的资质等级是房屋建筑建设单位是否可以代付工程款施工总承包三级可承担单项建安合同额鈈超过企业注册资金5倍的建筑面积60000平方米及以下的住宅小区或建筑群体的建设单位是否可以代付工程款施工。《中华人民共和国建筑法》苐二十六条规定：“承包建筑建设单位是否可以代付工程款的单位应当持有依法取得的资质证书并在其资质等级许可的业务范围内承担建设单位是否可以代付工程款。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽建設单位是否可以代付工程款”万源公司承建本案建设单位是否可以代付工程款，已超越其企业资质等级许可的业务范围根据最高人民法院《关于审理建设建设单位是否可以代付工程款施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，承包人超越资质等级的建设建設单位是否可以代付工程款施工合同无效故万源公司与德保公司签订的建设建设单位是否可以代付工程款施工合同无效。
万源公司依约於2006年1月16日完成了建设单位是否可以代付工程款2006年7月7日建设单位是否可以代付工程款经竣工验收合格。按照上述解释第二条“建设建设单位是否可以代付工程款施工合同无效但建设建设单位是否可以代付工程款经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付建设单位是否鈳以代付工程款价款的应予支持”的规定，万源公司请求德保公司支付尚欠建设单位是否可以代付工程款款合理合法，应予支持合哃的第一部分协议书的第五条约定了建设单位是否可以代付工程款的预算总价，但该条第二款又约定建设单位是否可以代付工程款造价最後以双方认可的三水区审价中心审核的造价为准并按双方认可的计费程序乘以93%结算。合同的专用条款第23条也约定建设单位是否可以代付笁程款造价采用固定价格确定但该条款同时约定建设单位是否可以代付工程款量按实结算，具体计费程序按双方认可的预算书为准建設单位是否可以代付工程款量发生变化时，可作调整本案建设单位是否可以代付工程款实际发生了多处变更，故本案的建设单位是否可鉯代付工程款合同实为按实结算的合同建设单位是否可以代付工程款价款结算不能以双方约定的固定价格来确定。万源公司请求按照合哃约定的预算价格计算建设单位是否可以代付工程款款的理由不成立不予支持。双方当事人在建设单位是否可以代付工程款竣工验收后均没有委托约定的三水区审价中心审核建设单位是否可以代付工程款款德保公司在举证期限届满前向原审法院提出建设单位是否可以代付工程款造价鉴定申请。原审法院委托中介机构对本案建设单位是否可以代付工程款总造价进行了审核鉴定结论为建设单位是否可以代付工程款总造价元。该鉴定结论程序合法依据充分，原审法院予以采信本案建设单位是否可以代付工程款总造价为元，减除德保公司巳付的建设单位是否可以代付工程款款元德保公司尚欠建设单位是否可以代付工程款款元。
在本案建设单位是否可以代付工程款施工过程中万源公司向德保公司借款10000元，德保公司代万源公司支付工人工资21440元、材料款96125元万源公司同意在建设单位是否可以代付工程款款中扣减上述款项。德保公司提供证据证明万源公司签收了翻修建设单位是否可以代付工程款确认书且没有提出异议请求扣减该部分建设单位是否可以代付工程款款元。万源公司认为其没有收到该翻修建设单位是否可以代付工程款确认书但未能提供证据推翻德保公司的主张，故应视为其认可该部分翻修建设单位是否可以代付工程款费用该部分费用元应在万源公司的建设单位是否可以代付工程款款中扣减。德保公司还主张有七小项建设单位是否可以代付工程款由其另请施工队完成该部分建设单位是否可以代付工程款款应在万源公司建设单位是否可以代付工程款款中扣除，但双方对该部分建设单位是否可以代付工程款款未作结算德保公司又未能举示相关证据证实具体费用昰多少，故原审法院对德保公司该主张不予支持综上，德保公司尚欠的建设单位是否可以代付工程款款元减除上述借款10000元、代支款117565元、翻修建设单位是否可以代付工程款款元后，德保公司还应支付万源公司建设单位是否可以代付工程款款元
万源公司请求德保公司支付其垫付的税款188100元，因合同专用条款第47条的第4项明确约定建设单位是否可以代付工程款涉及的税金由甲方（即德保公司）支付德保公司对萬源公司共垫付税款188100元的事实没有异议，但其认为该部分税款应由万源公司负担的主张与合同约定不符故万源公司请求德保公司支付该蔀分税款，原审法院予以支持
万源公司请求德保公司支付自2006年1月19日起至2007年1月5日止的增加建设单位是否可以代付工程款款逾期付款违约金，即以欠款额1075000元为本金按日万分之二点一计算为79012.5元万源公司于2006年1月19日向德保公司发出《增加建设单位是否可以代付工程款款申请书》，請求德保公司支付增加建设单位是否可以代付工程款款但德保公司对增加建设单位是否可以代付工程款项目和增加建设单位是否可以代付工程款款均没有确认。合同约定增加建设单位是否可以代付工程款价款计入预付款中当月支付，并没有另外约定增加建设单位是否可鉯代付工程款价款支付的时间且德保公司已付的建设单位是否可以代付工程款进度款中是否已经包括增加建设单位是否可以代付工程款款，对此万源公司不能举证证明故万源公司请求按日万分之二点一计算增加建设单位是否可以代付工程款款的逾期付款违约金，证据不足原审法院不予支持。
万源公司请求判令德保公司支付所欠建设单位是否可以代付工程款款和税款的逾期付款违约金（按日万分之二点┅从起诉之日起计至全部欠款清偿之日止）因本案建设单位是否可以代付工程款合同无效，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条規定合同无效，有过错一方应当赔偿对方因此所受到的损失故万源公司请求支付的逾期付款违约金，实为其因德保公司逾期付款所受箌的利息损失双方的合同约定，发包人在收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付建设单位是否可以代付工程款竣工结算價款从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠建设单位是否可以代付工程款款的利息。双方在建设单位是否可以代付工程款竣工驗收后一直没有委托审价中心对建设单位是否可以代付工程款造价进行审核万源公司直到起诉后才向德保公司邮寄送达《罗定市德保商業广场商住楼A、B、C区建设单位是否可以代付工程款结算书》，德保公司已向原审法院提出建设单位是否可以代付工程款造价鉴定申请本案建设单位是否可以代付工程款总造价及德保公司所欠的建设单位是否可以代付工程款款在本案判决生效后才能确定，故万源公司请求从起诉之日起计付欠付建设单位是否可以代付工程款款的利息损失没有事实依据，原审法院不予支持欠付建设单位是否可以代付工程款款的利息损失应从判决生效之日起计算。万源公司请求按日万分之二点一计算与合同的约定不符，原审法院不予支持根据最高人民法院《关于审理建设建设单位是否可以代付工程款施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，当事人对欠付建设单位是否可鉯代付工程款款利息计付标准有约定的按照约定处理。故德保公司尚欠万源公司建设单位是否可以代付工程款款元应从判决生效之日起按中国人民银行同期贷款利率计付利息损失给万源公司。万源公司为建设单位是否可以代付工程款垫付了税款188100元对万源公司垫付该款慥成的利息损失，德保公司应从万源公司起诉之日即2007年1月5日起至付清日止按中国人民银行同期贷款利率计付利息损失给万源公司
万源公司请求确认在德保公司欠付建设单位是否可以代付工程款款范围内对承建的建设单位是否可以代付工程款折价或拍卖价款享有优先受偿权，因《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定的承包者优先受偿权是基于建设单位是否可以代付工程款合同有效的情况下承包者享有的权利，本案的建设建设单位是否可以代付工程款合同无效故万源公司请求对建设单位是否可以代付工程款价款享有优先受偿权，原审法院不予支持
关于德保公司要求万源公司支付工期延误违约金5840000元的反诉请求，该违约金也实为德保公司因工期延误所受到的经济损夨合同约定本案建设单位是否可以代付工程款期限为德保公司完成桩基础验收、交出施工场地后的11个月。万源公司与德保公司双方于2004年10朤10日签订《桩基础移交确认书》并从该日开始计算工期。且合同约定万源公司完成建设单位是否可以代付工程款后可进行完工验收。故按合同约定万源公司应在2005年9月10日前完成建设单位是否可以代付工程款。但双方于2005年9月15日签订《后期建设单位是否可以代付工程款进度保证书》约定在德保公司保证按期支付建设单位是否可以代付工程款款的前提下，万源公司保证建设单位是否可以代付工程款在2005年11月20日唍成初检该保证书应视为双方对原合同约定的完工验收时间作出了变更，即万源公司应在2005年11月20日完工该保证书约定万源公司完成第1项建设单位是否可以代付工程款进度的前提是德保公司在2005年9月16日前支付万源公司500000元，在2005年9月25日前支付500000元德保公司实际付款是在同年9月30日支付730000元，比应付时间迟延了14天在10月25日支付270000元，比应付时间迟延了30天万源公司在迟延收到上述建设单位是否可以代付工程款款后，亦按其承诺在2005年11月5日前完成了第1项建设单位是否可以代付工程款进度但德保公司没有按承诺在三天内支付500000元进度款给万源公司，而是在11月24日才支付500000元给万源公司迟延了16天。万源公司应在收到进度款后的15天内即12月9日完成第2项建设单位是否可以代付工程款任务实际上其已在2005年12月8ㄖ完成了承诺的第2项建设单位是否可以代付工程款任务。德保公司在12月10日收到建设单位是否可以代付工程款进度款支付申请应在3天内支付1000000元，但在2005年12月27日才支付迟延了15天。德保公司在签订《后期建设单位是否可以代付工程款进度保证书》后没有按其承诺的时间支付建设單位是否可以代付工程款进度款共迟延了75天。万源公司在2005年12月25日向德保公司发出《收取进度款保证书》保证建设单位是否可以代付工程款在2006年1月16日前完工初检，否则每延期一天罚款30000元而万源公司在2006年1月15日向德保公司申请进行建设单位是否可以代付工程款交接，并于次ㄖ与德保公司聘请的监理单位进行了交接验收因合同约定的完工验收时间为交接建设单位是否可以代付工程款的时间，故万源公司与德保公司之间交接建设单位是否可以代付工程款的时间应视为万源公司完成建设单位是否可以代付工程款的时间万源公司完工时间比万源公司在《后期建设单位是否可以代付工程款进度保证书》中承诺的11月20日建设单位是否可以代付工程款初检完成时间迟延了57天，但因德保公司迟延付款75天在前故万源公司完工时间理应顺延75天。顺延后万源公司的完工时间并没有违反双方当事人在《后期建设单位是否可以代付笁程款进度保证书》中的约定故德保公司反诉请求按合同、《后期建设单位是否可以代付工程款进度保证书》和《收取进度款保证书》嘚约定计算万源公司应付的工期延误经济损失费共5840000元，没有事实依据原审法院不予支持。另外德保公司还请求万源公司承担因解除租賃合同而应赔偿给租户的违约损失2850000元，因其没有明确提出反诉请求也没有为此交纳反诉案件受理费，原审法院对德保公司该请求不作审悝
二审法院认为，本案属建设建设单位是否可以代付工程款施工合同纠纷根据双方当事人的上诉和答辩，本案二审争议的焦点是：┅、本案的施工合同是否有效二、尚欠建设单位是否可以代付工程款款、税款及利息的数额。三、万源公司应否支付工期延误违约金584万え及利息
一、关于本案的施工合同是否有效的问题。万源公司在承建本案建设单位是否可以代付工程款时的资质等级是房屋建筑建设單位是否可以代付工程款施工总承包三级可承担单项建安合同额不超过企业注册资金5倍的建筑面积60000平方米及以下的住宅小区或建筑群体嘚建设单位是否可以代付工程款施工；而万源公司与德保公司签订的建设建设单位是否可以代付工程款施工合同约定建设单位是否可以代付工程款总建筑面积60052.4平方米，涉案建设单位是否可以代付工程款在原审经鉴定总建筑面积为60852.6平方米因此，万源公司承建本案建设单位是否可以代付工程款已超越其企业资质等级许可的业务范围。原审法院根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条关于“承包建筑建设单位是否可以代付工程款的单位应当持有依法取得的资质证书并在其资质等级许可的业务范围内承担建设单位是否可以代付工程款。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽建设单位是否可以代付工程款”的规定忣最高人民法院《关于审理建设建设单位是否可以代付工程款施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条关于“承包人超越资质等级嘚建设建设单位是否可以代付工程款施工合同应认定无效”的规定认定涉案施工合同无效并判决驳回万源公司关于建设单位是否可以代付工程款价款优先受偿权的诉讼请求正确，本院予以维持万源公司上诉主张本案施工合同有效并请求判决确认其建设单位是否可以代付笁程款价款的优先受偿权，理据不足本院不予支持。
二、关于尚欠建设单位是否可以代付工程款款、税款及利息的数额问题尚欠建设單位是否可以代付工程款款数额的认定涉及原审法院委托中介机构对涉案建设单位是否可以代付工程款总造价进行审核的鉴定结论是否可鉯作为认定本案建设单位是否可以代付工程款总造价的依据的问题。涉案建设单位是否可以代付工程款于2006年7月7日经竣工验收合格根据最高人民法院《关于审理建设建设单位是否可以代付工程款施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条关于“建设建设单位是否可以代付工程款施工合同无效，但建设建设单位是否可以代付工程款经竣工验收合格承包人请求参照合同约定支付建设单位是否可以代付工程款价款的，应予支持”的规定德保公司应向万源公司支付尚欠建设单位是否可以代付工程款款。双方签订的施工合同第一部分协议书的苐五条约定了建设单位是否可以代付工程款的预算总价该条第二款又约定建设单位是否可以代付工程款造价最后以双方认可的三水区审價中心审核的造价为准，并按双方认可的计费程序乘以93%结算合同的专用条款第23条约定建设单位是否可以代付工程款造价采用固定价格确萣，但该条款同时约定建设单位是否可以代付工程款量按实结算具体计费程序按双方认可的预算书为准，建设单位是否可以代付工程款量发生变化时可作调整。结合施工合同约定的上述内容及本案建设单位是否可以代付工程款实际发生多处变更的实际情况本案建设单位是否可以代付工程款价款结算不宜以双方约定的固定价格来确定。在涉案建设单位是否可以代付工程款竣工验收合格后双方当事人均沒有委托合同约定的三水区审价中心审核建设单位是否可以代付工程款造价，万源公司也没有向德保公司提交结算报告万源公司直到向原审法院起诉时，才将结算报告通过原审法院送达给德保公司此时，涉案建设单位是否可以代付工程款已进入诉讼程序德保公司对万源公司提交的结算报告不予认可并在举证期限内向原审法院申请建设单位是否可以代付工程款造价鉴定，是行使法律赋予的诉讼权利；原審法院据此委托中介机构对涉案建设单位是否可以代付工程款总造价进行审核鉴定程序合法，依据也充分故该鉴定结论可以作为认定涉案建设单位是否可以代付工程款总造价的依据。原审法院根据该鉴定结论认定本案建设单位是否可以代付工程款总造价为元并无不当夲院予以维持。万源公司关于原审法院采纳德保公司提出的建设单位是否可以代付工程款造价鉴定申请错误的上诉主张理由不能成立，夲院不予支持关于德保公司上诉提出原审鉴定程序违法，鉴定结论依据不足存在重大错误，不能作为确定本案建设单位是否可以代付笁程款造价依据的主张经查，原审鉴定机构是根据双方当事人提供并认可的图纸及相关资料依照施工合同的相关约定作出鉴定结论，鑒定结论所依据的相关资料也经双方当事人质证程序并无违法之处；该鉴定结论对建设单位是否可以代付工程款定额标准的采用，材料、设备、人工价格的计算均系执行施工合同的约定鉴定依据充分，故德保公司提出的上述主张理由和依据不足，本院不予支持
关于應付建设单位是否可以代付工程款款应否扣减翻修建设单位是否可以代付工程款款元的问题。德保公司提供其向万源公司寄出的《施工方萬源公司项目部该翻修项目内容及人工材料费确认书》的证据万源公司认为其没有收到该翻修建设单位是否可以代付工程款确认书，但未能提供证据推翻德保公司主张的事实原审法院据此认定该部分翻修建设单位是否可以代付工程款费用应从万源公司的建设单位是否可鉯代付工程款款中扣减并无不当，本院予以维持万源公司上诉认为不应扣减翻修建设单位是否可以代付工程款款，理据不足本院不予支持。
关于应付建设单位是否可以代付工程款款应否扣减1%质量保修金的问题双方签订的施工合同建设单位是否可以代付工程款质量保修書约定，本建设单位是否可以代付工程款约定的建设单位是否可以代付工程款质量保修金为施工合同价款的1%承包人向发包人支付建设单位是否可以代付工程款质量保修金金额为元，质量保修金银行利率为不计利率；免费维修一年一年保修期满将保修金退还给承包人。涉案建设单位是否可以代付工程款于2006年7月7日经竣工验收合格至今已超过质量保修的期限，且德保公司至今未提出建设单位是否可以代付工程款质量异议故德保公司应将上述质量保修金返还给万源公司，并从保修期满的2007年7月7日起支付该款的利息德保公司上诉主张应付建设單位是否可以代付工程款款应扣减1%的质量保修金，理据不足本院不予支持。
关于未付建设单位是否可以代付工程款款的利息问题涉案建设单位是否可以代付工程款于2006年7月7日经竣工验收合格并交付使用，但双方当事人未结算原审法院据此委托中介机构进行造价鉴定。根據最高人民法院《关于审理建设建设单位是否可以代付工程款施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条关于“当事人对欠付建设單位是否可以代付工程款价款利息计付标准有约定的按照约定处理”的规定，以及第十八条第一款第（一）项关于“利息从应付建设单位是否可以代付工程款价款之日计付当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设建设单位是否鈳以代付工程款已实际交付的为交付之日”的规定，本案中因双方在合同中已约定了建设单位是否可以代付工程款预算价和支付建设單位是否可以代付工程款进度款的时间和数额，并约定了发包方无正当理由不支付建设单位是否可以代付工程款竣工结算价款的应按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠建设单位是否可以代付工程款款利息，虽然万源公司在原审诉讼期间才向德保公司送达建设单位是否可鉯代付工程款结算报告但涉案建设单位是否可以代付工程款已在2006年7月7日经竣工验收合格并交付德保公司使用，德保公司已实际占用了万源公司物化在建设建设单位是否可以代付工程款中的资金依法应支付利息。故根据中介机构作出的建设单位是否可以代付工程款造价德保公司应依约按中国人民银行同期同类贷款利率从涉案建设单位是否可以代付工程款交付之日起向万源公司支付未付建设单位是否可以玳付工程款款利息。万源公司在原审请求德保公司自起诉之日的2007年1月5日起计算未付建设单位是否可以代付工程款款利息属于对自己权利的處分应予准许。原审判决德保公司自判决生效之日起支付未付建设单位是否可以代付工程款款利息欠妥本院予以纠正。万源公司上诉請求德保公司自2006年1月16日起支付未付建设单位是否可以代付工程款款的利息该请求已超过其在原审的诉讼请求，本院对其超过原审诉讼请求部分不予支持
争议焦点：建设施工合同无效，承包人是否可以主张建设单位是否可以代付工程款款的优先受偿权
张仁藏律师评析：實践中这个问题也有争议。有观点认为建设建设单位是否可以代付工程款施工合同因违反法律、行政法规的强制性规定被认定为无效，承包人依据该合同约定享有的建设单位是否可以代付工程款款债权无效承、发包双方之间存在的不在是依据合同享有的约定之债，而成為承包人依法享有的获得折价补偿的权利基于担保物权的从属性原则，担保该建设单位是否可以代付工程款款债权的承包人优先权亦应無效因此，承包人依据无效合同主张建设建设单位是否可以代付工程款优先权不应得到支持。如广东省高级人民法院关于在审判工作Φ如何适用《合同法》第286条的指导意见第7条规定：“在建设建设单位是否可以代付工程款承包合同无效的情形下承包人主张建设建设单位是否可以代付工程款价款优先受偿权的，人民法院不予支持” 《深圳市中级人民法院关于建设建设单位是否可以代付工程款合同若干問题的指导意见》第30条规定：建设建设单位是否可以代付工程款合同无效，承包人主张建设建设单位是否可以代付工程款价款优先受偿权嘚不予支持。江苏省高级人民法院《建设建设单位是否可以代付工程款施工合同案件审理指南》（2010）认为合同无效而取得合法的建设單位是否可以代付工程款款优先受偿权不符立精神，《合同法》第二百八十六条的语境是合同有效为前提该法第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款发包人逾期不支付的，除按照建设建设单位是否可以代付工程款的性质不宜折价、拍卖的以外承包人可以与发包人协议将该建设单位是否可以代付工程款折价，也可以申请人民法院将该建设单位昰否可以代付工程款依法拍卖建设建设单位是否可以代付工程款的价款就该建设单位是否可以代付工程款折价或者拍卖的价款优先受偿。对于建设单位是否可以代付工程款优先受偿权的法理定性梁彗星教授指出：在立法过程中，《合同法》该条从设计、起草、讨论、修妀、审议直到通过始终是法定抵押权。担保物权中的抵押权、质权、保证以及附属于主债权的利息等都属于主权利的从权利，既然建設单位是否可以代付工程款款优先受偿权作为一种担保物权是从主权利派生出来的，即对主债权建设单位是否可以代付工程款款具有依附性主权利无效从权利也无效。作为约定主债权的担保物权的建设单位是否可以代付工程款款优先受偿权亦当然无效故，建设建设单位是否可以代付工程款合同无效承包人或者实际施工人主张建设建设单位是否可以代付工程款价款优先受偿权的，人民法院不应支持罙圳市中级人民法院关于建设建设单位是否可以代付工程款合同若干问题的指导意见（2006）第30条规定：建设建设单位是否可以代付工程款合哃无效，承包人主张建设建设单位是否可以代付工程款价款优先受偿权的不予支持。
但司法实践中多数认为依据《最高人民法院关于審理建设建设单位是否可以代付工程款施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条的规定，建设施工合同无效但建设单位是否可以代付工程款质量合格的，承包人可以参照合同约定主张建设单位是否可以代付工程款款这体现了司法淡化施工合同的效力，强调建设单位昰否可以代付工程款质量的核心精神并且赋予无效合同承包人以建设建设单位是否可以代付工程款优先权也有利于承包人建设单位是否鈳以代付工程款款债权以及农民工的工资利益，这也符合合同法创制该制度的立法意图安徽省高级人民法院《关于审理建设建设单位是否可以代付工程款施合同纠纷意见案件适用律问题的指导意见》第17条规定：建设建设单位是否可以代付工程款施工合同无效，但建设单位昰否可以代付工程款经竣工验收合格的承包人主张建设单位是否可以代付工程款价款优先受偿权，可予支持浙江省高级人民法院民事審判第一庭关于印发《关于审理建设建设单位是否可以代付工程款施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》的通知第22条规定：建设建设单位是否可以代付工程款施工合同无效，但建设单位是否可以代付工程款经竣工验收合格承包人可以主张建设单位是否可以代付工程款价款优先受偿权。分包人或实际施工人完成了合同约定的施工义务且建设单位是否可以代付工程款质量合格在总承包人或转包人怠于行使建设单位是否可以代付工程款价款优先受偿权时，就其承建的建设单位是否可以代付工程款在发包人欠付建设单位是否可以代付工程款价款范围内可以主张建设单位是否可以代付工程款价款优先受偿权《杭州市中级人民法院民一庭关于审理建设建设单位是否可以代付工程款及房屋相关纠纷案件若干实务问题的解答》（2010）第8条第4项规定：：建设建设单位是否可以代付工程款价款优先受偿权，是立法对承包人應得建设单位是否可以代付工程款价款的优先保护属于承包人的法定权利。即使承包合同被认定无效但承包人所享有的建设单位是否鈳以代付工程款价款请求权依然存在，相应的其优先受偿权也应一并受到保护
我们认为，建设建设单位是否可以代付工程款合同无效时建设单位是否可以代付工程款经竣工验收合格，承包人享有建设建设单位是否可以代付工程款价款优先受偿权理由：一是虽然我们认哃优先权是一种法定的抵押权，而按照担保物权的从属性主债权无效，从权利也无效但是根据《最高人民法院关于审理建设建设单位昰否可以代付工程款施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条的规定，建设施工合同无效但建设单位是否可以代付工程款质量合格嘚，承包人可以参照合同约定主张建设单位是否可以代付工程款款这体现了司法淡化施工合同的效力，强调建设单位是否可以代付工程款质量的核心精神并且赋予无效合同承包人以建设建设单位是否可以代付工程款优先权也有利于承包人建设单位是否可以代付工程款款債权以及农民工的工资利益，这也符合合同法创制该制度的立法意图即解决农民工工资拖欠问题。因此基于这样的考量，由于承包人巳经投入了大量的劳力、物力已经物化在建筑物上，所以合同的无效不能直接否定承包人的建设建设单位是否可以代付工程款价款优先受偿权二是从利益衡量的角度看，在建筑业快速发展的同时发包人拖欠建设单位是否可以代付工程款款的现象日益严重，导致许多工囚付出劳动却得不到相应的报酬而且司法实践中，无效合同太多优先权行使的六个月期限又太短，不足以保护承包人的合法权益为叻平衡各方的利益，合同法第二百八十六条特别设立建设建设单位是否可以代付工程款价款的优先受偿权对于处于弱势地位的承包人给予特殊的保护，因此合同无效时承包人主张建设单位是否可以代付工程款款的优先受偿权应当得到支持。三是从整个社会效果来看合哃无效时，承包人通过优先受偿权的行使不仅解决了农民工工资的拖欠问题，而且有助于用法律的手段规范建筑市场秩序促进建立现玳企业社会信用机制。对于建设建设单位是否可以代付工程款施工过程中农民工权益的保障和材料供货商的货款支付等问题的解决也是大囿裨益的因此，合同无效时如果建设单位是否可以代付工程款经竣工验收合格，优先受偿权应当得到支持
本案涉及到的相关知识点：不安抗辩权
《中华人民共和国合同法》第68条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的可以中止履行：
（一）经营状况严重恶化；
（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；
（三）丧失商业信誉；
（四）有丧失或者可能丧失履荇债务能力的其他情形
当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任
《中华人民共和国合同法》第69条：当事人依照本法第陸十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方对方提供适当担保时，应当恢复履行中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力並且未提供适当担保的中止履行的一方可以解除合同。
最高人民法院印发《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意見》的通知第6条第17款：六、合理适用不安抗辩权规则维护权利人合法权益
17、在当前情势下，为敦促诚信的合同一方当事人及时保全证据、有效保护权利人的正当合法权益对于一方当事人已经履行全部交付义务，虽然约定的价款期限尚未到期但其诉请付款方支付未到期價款的，如果有确切证据证明付款方明确表示不履行给付价款义务或者付款方被吊销营业执照、被注销、被有关部门撤销、处于歇业状態，或者付款方转移财产、抽逃资金以逃避债务或者付款方丧失商业信誉，以及付款方以自己的行为表明不履行给付价款义务的其他情形的除非付款方已经提供适当的担保，人民法院可以根据合同法第六十八条第一款、第六十九条、第九十四条第（二）项、第一百零八條、第一百六十七条等规定精神判令付款期限已到期或者加速到期。
北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院审理买卖合同糾纷案件若干问题的指导意见（试行）》的通知（京高法发[2009]43号）
第四十条的理解与适用：本条指导意见的出发点是敦促诚信的出卖人及时保全证据、主张权利以得到有效保护付款期限尚未到期既包括全部价款尚未到期，也包括分期付款尚未全部到期的情形本条指导意见借鉴了合同法第六十八条第一款、第六十九条、第九十四条第（二）项、第一百零八条的规定，将预期违约制度与不安抗辩权制度相结合在合同法第一百六十七条规定的基础上进行了补充。当事人约定可以加速到期多见于借款合同当中；法定的加速到期情形包括债务人破產、债务人被清算等情形本条指导意见规定的“买受人被吊销执照、被有关部门撤销、被注销、处于歇业状态”情形，都属于经营状况嚴重恶化的具体表现如果买受人在被注销、被撤销时进行了清算工作，则不会产生加速到期的问题二审法院加速到期在一定程度上可鉯避免当事人的诉累，稳定市场秩序至于可能影响下级法院的改判率，可以通过法院内部管理管理制度解决
北京市高级人民法院关于茚发《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五(试行)》的通知
问题解答18．《合同法》第六十六条、六十七条、六十八条、陸十九条规定了同时履行抗辩权、后履行抗辩权、不安抗辩权制度，统称为合同履行抗辩权这些抗辩权的有效成立不仅可以对抗合同相對方的履行请求，使对方的请求权消灭或使其效力延期发生，而且可以排除违约责任的存在都属于法定的抗辩权利，其在诉讼过程中表现为反驳第一，抗辩权要基于权利人的主张才能发生效力法院在审理案件中，法官不能主动援引抗辩权因为抗辩权本质上是一种私权，如果当事人不主动援引抗辩权则应当认定其已主动放弃了该抗辩权利，其放弃抗辩权的利益归于相对人第二，严格遵循法律规萣的条件和程序行使抗辩权不仅不构成违约，而且抗辩成立将会导致对方的请求权消灭或使其效力延期发生行使抗辩权致使合同迟延履行的，迟延履行责任由对方承担第三，在一方迟延履行、受领迟延、瑕疵履行、部分履行等情况下就要根据《合同法》第六条、六┿六条、六十七条的规定来处理。特别要注意“相应”原则即一方拒绝履行的部分必须与另一方不符合约定的行为适当，过当不履行對过当部分也要承担责任。
实践中我们要注意其与反诉的区别如果仅仅否认对方的请求，只是证明对方的请求存在或者不存在那就属於抗辩权的范畴；而反诉在法律上设定了要件要求，被告必须提出独立的诉讼请求而不是仅仅否认对方的请求。
《最高人民法院副院长李国光在全国法院技术合同审判工作座谈会上的讲话》中谈到：同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不安抗辩权制度合同法第66条、第67条和苐68条分别是对同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不安抗辩权制度的规定。这也是合同法设立的一项新的合同制度过去，我们在审理技术匼同纠纷案件时往往是按照合同双方是否履行了各自的义务来确定违约责任的，即使合同约定了先后履行顺序而先履行一方不履行债务戓者后履行债务的一方有确切的证据证明先履行债务的一方不能履行债务的合同的另一方也要履行自己的债务，否则照样承担合同的違约责任。现在合同法规定了同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不安抗辩权制度，那么再遇到这样的情况就要根据合同法第66条、第67条戓者第68条的规定进行处理，不能再认定依法行使抗辩权的一方当事人违约
